Nos últimos anos, assistimos a vários casos em que os tribunais chineses aplicam ativamente os tratados internacionais de direitos humanos, apesar do status pouco claro dos tratados internacionais no sistema jurídico chinês.
Como a Constituição da RPC não estipula o status dos tratados internacionais no sistema jurídico chinês, as opiniões judiciais divergem sobre se os tratados internacionais de direitos humanos podem ser aplicados nos casos. No entanto, nos últimos anos houve uma série de casos em que os tribunais chineses aplicaram ativamente os tratados internacionais de direitos humanos.
O artigo Aplicação Judicial dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos na China (我国 对 国际 人权 条约 的 司法 适用 研究) pelo Dr. Dai Ruijun (戴瑞君) publicado sobre Direitos Humanos (No. 1, 2020) pode nos ajudar a entender a situação.
I. Visão geral dos casos
Até agora, a China ratificou seis tratados fundamentais de direitos humanos da ONU, a saber, a Convenção sobre a Eliminação de todas as Formas de Discriminação Contra as Mulheres, a Convenção Internacional sobre a Eliminação de Todas as Formas de Discriminação Racial, a Convenção contra a Tortura e Outras Formas de Discriminação Racial ou Tratamento ou Punição Degradante, a Convenção sobre os Direitos da Criança, o Pacto Internacional sobre Direitos Econômicos, Sociais e Culturais e a Convenção sobre os Direitos das Pessoas com Deficiência, e assinou o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos, que ainda não foi ratificado.
Na China, até 22 de novembro de 2018, as partes ou os tribunais invocaram tratados internacionais de direitos humanos em pelo menos 57 casos.
Os seis principais tratados de direitos humanos ratificados pela China foram todos invocados. Entre eles, o mais invocado é a Convenção sobre os Direitos da Criança, que foi citada em 20 casos. Além disso, a Declaração Universal dos Direitos Humanos foi invocada em 11 casos. Vale destacar que o Pacto Internacional de Direitos Civis e Políticos, ainda não ratificado pela China, também foi citado em 9 casos. Além disso, alguns casos referiam-se a mais de um tratado internacional.
Entre esses casos, os tratados internacionais de direitos humanos foram invocados ativamente pelos tribunais, sem menção das partes, em sete casos; pelo promotor em um caso; e pelas partes em 49 casos. Entre os 49 casos em que as partes invocaram instrumentos internacionais de direitos humanos, os tribunais responderam às invocações em 8 deles, mas evadiram a questão nos 41 casos restantes.
II. Características dos casos
Os casos envolvendo a aplicação de tratados internacionais de direitos humanos em tribunais chineses demonstram as seguintes características.
1. Casos em que os tratados internacionais de direitos humanos foram invocados pelas partes
As partes invocam principalmente os tratados de direitos humanos nas seguintes três circunstâncias:
(1) entrar com ações judiciais baseadas diretamente em tratados internacionais de direitos humanos;
(2) invocar tanto o direito interno quanto os tratados internacionais de direitos humanos para aumentar a persuasão de suas reivindicações;
(3) tomando os tratados internacionais como prova de seus direitos.
2. Casos em que os tratados internacionais de direitos humanos foram invocados pelos tribunais
Embora tenha havido apenas sete casos em que os tribunais tenham invocado ativamente os direitos humanos internacionais, representando apenas 12.3% da amostra, considerando que a legislação chinesa não estipula claramente como invocar tratados internacionais, esse fenômeno representa um avanço.
Os tribunais invocaram tratados internacionais de direitos humanos nas seguintes circunstâncias.
(1) Invocar tratados internacionais quando o direito interno é omisso
Em um caso sobre disputas sobre a custódia de crianças em barriga de aluguel, o tribunal considera que a lei chinesa é omissa sobre esta questão e, portanto, profere a sentença com base no princípio do melhor interesse das crianças previsto no Artigo 3 da Convenção sobre os Direitos de a criança. (Ver o julgamento Civil [2015] Hu No.1 Zhong Shao Min Zhong No.56 sobre a disputa sobre a custódia dos filhos entre Chen Ying e Luo Ronggeng ([2015] 沪 一 中 少 民 终 字 第 56 号 陈 莺 诉 罗荣耕 监护权 纠纷 案 民事 判决书))
(2) Dar prioridade aos tratados internacionais com base na orientação do direito interno
Em uma disputa sobre pensão alimentícia em divórcio, o tribunal considera que, referindo-se à Lei sobre a Aplicação das Leis às Relações Civis Estrangeiras e às disposições relevantes dos Princípios Gerais de Direito Civil, a Convenção sobre os Direitos da Criança será aplicado prioritariamente e, portanto, sustentando que é mais benéfico para os filhos se eles morarem com suas mães. (Ver a Sentença Civil [2013] Hu No.2 Zhong Min Yi (Min) Zhong No. 1661 sobre a disputa sobre o divórcio entre Frank DiXXXXXX e Dong ([2013] 沪 二 中 民 一 （民） 终 字 第 1661 号 ，弗 某某 · 狄某某 与 董 某某 纠纷 案 民事 判决书)).
(3) Invocando tratados internacionais e legislação nacional
Quando os tratados internacionais e o direito interno regulam uma determinada questão, o tribunal os invoca simultaneamente. Por exemplo, em um caso de homicídio doloso, o tribunal considera que a Lei criminal chinesa, a Lei sobre a Proteção de Menores, a Lei sobre a Proteção dos Direitos e Interesses das Mulheres e a Convenção das Nações Unidas sobre os Direitos da Criança, à qual a China juntou fornecer proteção especial à vida das crianças. (Ver a Sentença Criminal [2017] Yue 0115 Xing Chu No.255, sobre o Homicídio Intencional cometido por Yang e Ma ([2017] 粤 0115 刑 初 255 号 杨某 甲 、 马某 马某 故意 杀人案 判决书))
(4) Aplicação da legislação nacional quando for consistente com os tratados internacionais
Por exemplo, em um caso de compensação de seguro, o tribunal considera que as disposições relevantes da Lei sobre a Proteção de Menores, a Lei das Sucessões e as Regras Gerais do Direito Civil refletem o princípio do melhor interesse das crianças previsto no Artigo 3.1 da Convenção das Nações Unidas sobre os Direitos da Criança e, a seguir, profere a sentença com base na legislação nacional.
3. Resposta dos tribunais à invocação das partes de tratados internacionais
Na maioria dos casos, os tribunais negligenciam a invocação de tratados internacionais pelas partes ou evitam a questão. Em um pequeno número de casos, o tribunal fez comentários negativos sobre a invocação com base nos seguintes motivos:
(1) Quando as partes usam tratados internacionais como prova, os tribunais sustentam que não há relação com os fatos do caso. (Ver o Julgamento Administrativo [2014] Shu Xing Chu No.00023 ([2014] 蜀 行 初 字 第 00023 号 行政 判决书); o Julgamento Administrativo [2018] Jing 01 Xing Zhong No. 849 sobre a disputa entre Li Peng e Filial Haidian da Administração para Indústria e Comércio de Pequim ([2018] 京 01 行 终 849 号 李鹏 与 北京市 北京市 工商 行政 管理局 海淀 分局 案 行政 判决书))
(2) Quando as partes entram com ações baseadas em tratados internacionais de direitos humanos, os tribunais sustentam que tais reivindicações não são da competência dos tribunais. (Ver a Portaria [2016] Zhe Xing Shen No. 834 sobre a disputa entre Ye Xueqing e o Governo Popular do Condado de Fotang de Yiwu Municipal (叶雪青 与 义乌 市 佛堂 镇 人民政府 案 行政 裁定 书); a Sentença Civil [2016] Chuan 01 Min Zhong No.11274 sobre a disputa sobre responsabilidade por danos médicos entre Zhang Yubai e o Hospital Popular do distrito de Jinniu, Chengdu ([2016] 川 01 民 终 11274 号 张玉柏 与 成都市 金牛区 人民 医院 等医疗 损害 责任 纠纷 案 民事 判决书))
(3) Os tribunais entendem que os tratados internacionais de direitos humanos serão transformados em direito interno e, portanto, não podem ser aplicados diretamente. (Ver o julgamento civil de [2018] Yu 05 Min Zhong No.2067 sobre a disputa sobre responsabilidade por produtos entre Deng Debo e a Mongólia Interior Yili Industrial Group Co., Ltd. ([2018] 渝 05 民 终 2067 号 邓德波 与 内蒙古伊利 实业 集团 股份有限公司 等 产品 责任 纠纷 案 民事 判决书)).
III. Nossos comentários
Sempre houve discussão na China sobre como os tribunais chineses deveriam aplicar os tratados internacionais e como inserir os tratados internacionais no sistema jurídico chinês. Até agora, nem o Congresso Nacional do Povo nem o Supremo Tribunal Popular expressaram claramente suas atitudes. Os casos coletados pelo Dr. Dai Ruijun podem nos ajudar a observar a necessidade das partes de aplicar tratados internacionais e as abordagens dos tribunais em casos específicos.
Contribuintes: Guodong Du 杜国栋
