Os investidores estrangeiros podem solicitar ao tribunal a confirmação de seu status de acionista, conforme mostrado em Carson Junping Cheng v. Shanghai Niuxinda Import & Export Co., Ltd. (2020), atendendo a uma necessidade típica após a Lei de Investimento Estrangeiro da China suspender certas restrições.
Para evitar a regulamentação do investimento estrangeiro, alguns investidores estrangeiros permitiram que outros detivessem ações em seu nome. Depois que o governo chinês relaxou a regulamentação, eles agora podem solicitar ao tribunal que confirme sua condição de acionista.
O Tribunal Chinês confirmou a viabilidade da prática acima em Carson Junping Cheng vs. Shanghai Niuxinda Import & Export Co., Ltd. (上 海纽 鑫达 进出口 有限公司).
Em maio de 2020, o Primeiro Tribunal Popular Intermediário de Xangai proferiu uma sentença final, confirmando o status de acionista do investidor estrangeiro Carson Junping Cheng.
I. Fundo do caso
Em 10 de novembro de 2009, Carson Junping Cheng, um cidadão americano, assinou um acordo com duas pessoas físicas chinesas para criar a Niuxinda, uma empresa comercial em Xangai, concordando que as três partes serão todas acionistas, com Cheng detendo 51% do capital.
De acordo com as então restrições ao investimento estrangeiro, as pessoas físicas chinesas não podiam estabelecer joint ventures com investidores estrangeiros. Portanto, as três partes concordaram em criar a empresa em nome dos dois investidores chineses, que então detinham as ações da Cheng, respectivamente.
Mais tarde, após o levantamento das restrições na China, Cheng pediu pessoalmente para manter suas ações, mas foi recusado pelos dois investidores chineses.
Portanto, Cheng entrou com uma ação no tribunal para confirmação de sua condição de acionista e novo registro das ações em seu nome.
Em 2 de janeiro de 2020, o Tribunal Popular Primário da Nova Área de Pudong, em Xangai, proferiu uma sentença de primeira instância em favor de Cheng. Consulte a sentença civil [(2019) Hu 0115 Min Chu No. 6248] ((2019) 沪 0115 民初 6248 号) para obter detalhes.
Em 14 de maio de 2020, o Primeiro Tribunal Popular Intermediário de Xangai proferiu uma sentença final, mantendo a sentença de primeira instância. Consulte a sentença civil [(2020) Hu 01 Min Zhong No. 3024] ((2020) 沪 01 民 终 3024 号) para obter detalhes.
II. Vistas do tribunal
O tribunal de primeira instância apoiou o pedido de Cheng pelos seguintes motivos:
Em primeiro lugar, de acordo com a legislação chinesa atual, os investidores estrangeiros podem atuar como acionistas em empresas chinesas, assim como as pessoas físicas chinesas.
A referida trading company foi criada em 2009, época em que a Lei de Joint Ventures Chinês-Estrangeiro (中外合资 经营 企业 法) era aplicável ao investimento estrangeiro. Conforme estipulado no Artigo 1, “Empresas, empresas e outras organizações econômicas ou indivíduos estrangeiros ... podem estabelecer joint ventures com empresas, empresas ou outras organizações econômicas chinesas”, o lado chinês não inclui pessoas físicas chinesas. No entanto, a referida Lei foi abolida em 1º de janeiro de 2020.
A lei atualmente aplicável, a Lei de Investimento Estrangeiro (外商 投资 法), que entrou em vigor em 1º de janeiro de 2020, não impõe tais restrições. Artigo 3 do Regulamentos para a implementação da Lei de Investimento Estrangeiro (外商 投资 法 实施 条例) esclarece ainda que “outros investidores” mencionados no Artigo 2 da Lei de Investimento Estrangeiro incluem pessoas físicas chinesas.
Portanto, não existe uma regulamentação legal que proíba os investidores estrangeiros de atuarem como acionistas em empresas chinesas agora, ou seja, os investidores estrangeiros podem estabelecer empresas de investimento estrangeiro com pessoas físicas chinesas.
Em segundo lugar, sob a lei chinesa atual, o investimento de Cheng na empresa comercial está sujeito a nenhuma restrição / aprovação.
Após a entrada em vigor da Lei de Investimento Estrangeiro, a China implementa um sistema de administração de tratamento nacional pré-estabelecido mais uma lista negativa, o que significa que a China dá tratamento nacional ao investimento estrangeiro fora da lista negativa.
Neste caso, o tribunal de primeira instância escreveu à Comissão Municipal de Comércio de Xangai, que então respondeu: “o campo em que Niuxinda não se enquadra no âmbito das Medidas Administrativas Especiais para Acesso ao Investimento Estrangeiro (Lista Negativa). Não há nenhum obstáculo legal para lidarmos com os procedimentos de arquivamento de registrar Carson Jun Ping Cheng como acionista da Niuxinda e transformar a natureza da empresa de Niuxinda em uma de capital estrangeiro. ”
Portanto, não há necessidade de Cheng passar por procedimentos especiais de exame e aprovação e não há obstáculo legal quando Cheng pede para se registrar novamente como acionista da Niuxinda.
Consequentemente, o tribunal de primeira instância considerou que, uma vez que a regulamentação sobre capital estrangeiro havia sido relaxada, como um investidor estrangeiro, Cheng poderia reclamar as ações detidas por investidores chineses em seu nome.
III. Nossos comentários
Por muito tempo, devido ao sistema de aprovação de investimentos estrangeiros da China, muitos investidores estrangeiros confiarão aos investidores chineses para manter suas ações em seu nome, a fim de evitar a regulamentação.
Se um investidor estrangeiro solicitar ele próprio as ações, o tribunal analisará o pedido de acordo com uma interpretação judicial emitida pelo Supremo Tribunal Popular (SPC) em 2010. [1]
De acordo com a interpretação judicial, o pedido do investidor estrangeiro será amparado pelo tribunal, desde que as três condições a seguir sejam atendidas:
(1) a de fato o investidor já fez um investimento;
(2) outros acionistas reconhecem a condição de acionista do investidor de fato; e
(3) o tribunal ou as partes interessadas obtiveram o consentimento da autoridade de exame e aprovação da empresa com investimento estrangeiro para alterar o de fato investidor em acionista durante o litígio.
No entanto, a interpretação judicial foi formulada com base nas regras de regulamentação de investimento estrangeiro anteriores, que agora foram substituídas pela Lei de Investimento Estrangeiro promulgada em 2019. Então, o que o tribunal deve fazer agora?
O juiz Huang Xin (黄 鑫), o juiz do tribunal de primeira instância, publicou um artigo comentando sobre este caso. [2] Em sua opinião, as três condições acima devem ser alteradas para:
(1) a de fato o investidor já fez um investimento;
(2) mais da metade dos acionistas, exceto o acionista nominal, reconhecem o status de acionista do de fato investidor; e
(3) para áreas de investimento cobertas pela Lista Negativa, o tribunal ou as partes interessadas devem obter o consentimento da autoridade competente para administração de empresa com investimento estrangeiro para transformar o investidor de fato em acionista durante o litígio; para áreas de investimento fora da Lista Negativa, não é necessário o consentimento da autoridade competente para a administração de empresas com investimento estrangeiro.
Referências:
[1] 《关于 审理 外商 投资 企业 纠 纷 案件 若干 问题 的 规定 （一）.
[2] 黄鑫.外籍隐名股东要求显名的审查标准[J].人民司法,2020(23):64-67.
Contribuintes: Guodong Du 杜国栋 , Liu Qiang
