O que podemos esperar do Acordo de 2019 sobre Assistência Mútua em Medidas Provisórias de Auxílio em Processo Arbitral por Tribunais do Continente e de Hong Kong?
Desde 1 de outubro de 2019, a China Continental e Hong Kong iniciaram a assistência mútua em medidas cautelares ordenadas por tribunais em auxílio de procedimentos arbitrais, melhorando significativamente a executoriedade das sentenças arbitrais e garantindo a realização do objetivo da arbitragem. Isso pode ser atribuído a “O Acordo Relativo à Assistência Mútua em Medidas Provisórias ordenadas pelo Tribunal em Auxílio a Processos Arbitrais pelos Tribunais do Continente e da Região Administrativa Especial de Hong Kong"(关于 内地 与 香港特别行政区 法院 就 仲裁 程序 相互 协助 保全 的 安排, doravante referido como o" Acordo ") assinado por Teresa Cheng (郑 若 骅), Secretária de Justiça da RAE de Hong Kong e Yang Wanming (杨万明), Vice-presidente do Supremo Tribunal Popular da China, em abril de 2019.
I. Antecedentes: O que são “medidas provisórias de auxílio ao procedimento arbitral”?
Como a arbitragem é um procedimento privado não governamental de resolução de disputas, o tribunal arbitral não pode exercer o poder coercitivo do Estado para sequestrar, confiscar ou congelar propriedade de um indivíduo assim como o tribunal. Portanto, para garantir que o procedimento arbitral possa resolver de forma eficaz as controvérsias, é necessário que alguns tribunais forneçam apoio e assistência no vínculo específico do procedimento arbitral, durante o qual as medidas provisórias constituem uma parte importante dessa arbitragem assistida por tribunal.
As medidas provisórias, também conhecidas como medidas de preservação, referem-se a algumas medidas obrigatórias adotadas pelo tribunal ou pelo tribunal arbitral contra o objeto, os bens da parte em causa, as provas envolvidas no caso, as ações ou omissões da parte em causa, para garantir o cumprimento do procedimento arbitral e a execução da sentença, mediante a aplicação de qualquer uma das partes com base no fato de que o curso normal do procedimento arbitral pode ser interrompido ou a sentença proferida posteriormente não pode ser executada devido às ações da outra parte ou por outros motivos.
A amplamente adotada Lei Modelo da UNCITRAL sobre Arbitragem Comercial Internacional de 1985 (doravante referida como a "Lei Modelo") prevê as medidas provisórias na arbitragem comercial internacional no Capítulo IV A. Os artigos 28 e 46 da Lei de Arbitragem da China, respectivamente, estabelecem o sistema de preservação de propriedade e preservação de evidência em arbitragem. Além disso, o Artigo 81 e o Artigo 101 da Lei de Processo Civil da China (“CPL”), respectivamente, prevêem a preservação de provas e bens antes da arbitragem, e o Artigo 100 deles prevê a preservação da conduta.
II. Pioneira: Cooperação entre a China Continental e a Região Administrativa Especial de Hong Kong
Com a construção contínua da Área da Grande Baía de Guangdong-Hong Kong-Macau (“Área da Grande Baía”), as trocas civis e comerciais entre os residentes do Continente e de Hong Kong tornam-se mais frequentes e o número de processos de arbitragem civil e comercial está a aumentar rapidamente . De acordo com a pesquisa do Centro Internacional de Arbitragem de Hong Kong (HKIAC), cada vez mais partes da China Continental optam por conduzir a arbitragem institucional e a arbitragem ad hoc em Hong Kong.
De acordo com a Sra. Yang Ling (杨玲), Secretária-Geral Adjunta do HKIAC, os clientes da China Continental representam a maioria dos clientes internacionais do HKIAC. De 2014 a 2017, tanto o número de casos envolvidos como o número de clientes da China Continental mostraram uma tendência constante de aumento. Em 2017, mais da metade dos casos de arbitragem aceitos recentemente tiveram pelo menos uma parte do Continente Chinês. Especificamente, em 2017, houve 85 dos 156 casos de arbitragem regidos pelas Regras de Arbitragem Administrada do HKIAC, envolvendo 152 partes do Continente Chinês. Em comparação, em 2014, os três indicadores acima foram 62, 110 e 81. De acordo com os dados do HKIAC, as partes da China Continental também participam de um grande número de arbitragens ad hoc com Hong Kong como sede da arbitragem. Por exemplo, em 2014, dos 88 casos de arbitragem ad hoc em que o HKIAC atuou como a instituição designada, houve 40 casos com participação de 59 partes do Continente Chinês. Em geral, acredita-se que a maioria das partes do continente chinês está passivamente envolvida na arbitragem no exterior. No entanto, de acordo com os dados do HKIAC, a proporção de partes da China Continental que atuam como requerentes e requeridas é de cerca de 1: 1.1. [1]
Assim, no processo arbitral em Hong Kong, o tribunal arbitral ou a parte pode requerer ao tribunal do Continente medidas provisórias se o réu for do Continente Chinês, ou se a propriedade, as provas envolvidas forem localizadas, ou se o ato jurídico do réu ocorrer em Continente chinês? O Acordo oferece uma solução para isso. De acordo com o Acordo, as partes no processo arbitral em Hong Kong podem, antes de a sentença arbitral ser proferida, solicitar medidas provisórias junto ao tribunal popular intermediário do país de residência da parte contra a qual o pedido é feito ou do lugar onde se situa o bem ou a prova, por referência à CPL, à Lei de Arbitragem e à interpretação judicial pertinente.
Da mesma forma, as partes no processo arbitral administrado por uma instituição arbitral do Continente podem, antes de a sentença arbitral ser proferida, requerer ao Tribunal Superior da RAE de Hong Kong medidas provisórias de acordo com o Decreto de Arbitragem e o Decreto do Tribunal Superior de Hong Kong Kong SAR.
[1] 杨玲：《香港国际仲裁中心（HKIAC）与中国内地：趋势与机遇》，载《法制日报》2018年8月13日第6版。
Foto da capa por Chilam Siu (https://unsplash.com/@imchilamsiu) no Unsplash
Contribuintes: Jian Zhang
