Com base em que os tribunais chineses examinariam as sentenças arbitrais proferidas por instituições de arbitragem estrangeiras na China continental, a Convenção de Nova York ou a legislação doméstica chinesa? A resposta é a última.
Como mencionado no meu anterior postar, instituições de arbitragem estrangeiras podem ser instaladas em algumas zonas de livre comércio na China continental, estabelecendo organizações empresariais e conduzindo negócios de arbitragem.
Então, qual é a nacionalidade das sentenças arbitrais feitas por essas organizações empresariais na China? São prêmios estrangeiros ou chineses? A resposta são prêmios estrangeiros.
Sob tais circunstâncias, os tribunais chineses irão examiná-los de acordo com a Convenção de Nova York? A resposta é não.
Ou seja, apesar de serem consideradas estrangeiras, as sentenças proferidas por instituições de arbitragem estrangeiras localizadas na China continental serão examinadas de acordo com a legislação nacional chinesa.
Em contraste, nos primeiros anos, quando as instituições de arbitragem estrangeiras não podiam estabelecer organizações empresariais na China, elas haviam proferido sentenças arbitrais na China. Naquela época, os tribunais chineses não reconheceram tais acordos de arbitragem ou sentenças arbitrais (ver "o caso da Züblin International GmbH" [1]), ou os consideraram sentenças arbitrais não domésticas e os examinaram de acordo com a Convenção de Nova York (ver “o Caso Duferco SA” [2]).
Analisarei por que essa diferença ocorre no texto a seguir.
I. Como examinar esses prêmios?
1. Esses prêmios são classificados como prêmios estrangeiros
De acordo com a nacionalidade das sentenças arbitrais, a China normalmente os divide em três grupos: sentenças arbitrais puramente domésticas, sentenças arbitrais relacionadas com estrangeiros e sentenças arbitrais estrangeiras, as duas primeiras das quais são sentenças chinesas. A nacionalidade da sentença determina a condição de exame aplicada pelo tribunal.
Quanto à nacionalidade das sentenças arbitrais, o artigo 283 da Lei de Processo Civil da República Popular da China (doravante denominada CPL) adota o padrão institucional, ou seja, a nacionalidade da sentença arbitral é determinada com base no nacionalidade da instituição arbitral. Portanto, as “sentenças de instituições de arbitragem estrangeiras” feitas na China são consideradas sentenças arbitrais estrangeiras, em vez de sentenças arbitrais nacionais. Em outras palavras, para as organizações empresariais de instituições estrangeiras na China, os prêmios que elas fazem na China continental não são, obviamente, prêmios nacionais, mas prêmios especiais estrangeiros.
2. Esses prêmios não são regidos pela Convenção de Nova York
Apesar de serem prêmios estrangeiros, o reconhecimento e a aplicação de tais prêmios na China não são regidos pela Convenção de Nova York. Isso porque, por ocasião da adesão da China à Convenção de Nova York, a China fez uma “reserva de reciprocidade”, ou seja, a Convenção se aplica apenas a adjudicações feitas no território de outro Estado contratante. Isso exclui concessões feitas por instituições estrangeiras localizadas na China continental, uma vez que tais concessões não são feitas no território de outro estado contratante.
Pelas razões acima, embora essas sentenças sejam sentenças estrangeiras, elas ainda devem ser examinadas de acordo com as leis internas da China, como a CPL e a Lei de Arbitragem, ao invés da Convenção de Nova York.
Portanto, como mencionado anteriormente, esta é uma sentença arbitral estrangeira “especial”.
3. Como examinar sentenças arbitrais estrangeiras especiais
(1) Tais prêmios são executáveis sem reconhecimento
Uma vez que essas sentenças não são regidas pela Convenção de Nova York, mas pela legislação doméstica da China, elas devem ser executadas pelo tribunal diretamente na aplicação como sentenças arbitrais chinesas, sem serem reconhecidas pelo tribunal.
(2) Esses prêmios podem ser anulados
Pelo mesmo motivo acima, tais sentenças arbitrais, se erradas, poderiam ser anuladas a pedido das partes relevantes. O tribunal deve examinar se há fundamentos para a anulação dessas sentenças da mesma forma que para as sentenças arbitrais chinesas.
II. Qual tribunal deve revisar essas sentenças?
Para sentenças arbitrais chinesas, de acordo com o Artigo 58 da Lei de Arbitragem, as partes relevantes podem requerer ao tribunal popular intermediário no local onde a comissão de arbitragem está localizada para anular a sentença errada.
Para sentenças arbitrais estrangeiras regidas pela Convenção de Nova York, as partes relevantes podem recorrer ao tribunal popular intermediário no local onde o réu ou sua propriedade está localizado para reconhecimento e execução da sentença. Portanto, o mesmo tribunal exercerá jurisdição sobre as sentenças arbitrais estrangeiras.
No entanto, como uma sentença arbitral estrangeira especial, as sentenças proferidas por organizações empresariais chinesas de instituições de arbitragem estrangeiras não se enquadram em nenhuma das situações anteriores. O primeiro motivo é que a sede dessas instituições de arbitragem estrangeiras não está localizada no território da China, portanto, nenhum tribunal chinês se enquadra no critério como local da instituição de arbitragem. Em segundo lugar, dado que tais sentenças arbitrais não são regidas pela Convenção de Nova York, o tribunal do lugar onde o réu ou sua propriedade estão localizados não tem jurisdição para isso.
Em vista disso, no futuro, é mais provável que a China aproveite a inovação das regras das FTZs sobre revisões judiciais relacionadas à arbitragem como uma oportunidade de reforma e faça uma mudança nas regras jurisdicionais, substituindo o padrão de "lugar do instituição arbitral ”com a“ sede da arbitragem ”. Só assim podemos resolver o dilema atual.
Referências:
[1] 德国 旭 普林 国际 有限 责任 公司 申请 承认 和 执行 国外 仲裁 裁决 案, 中华人民共和国 江苏 省 无锡 市 中级 人民法院 （2004） 锡 民 三 仲 字 第 第 1 号 民事 裁定 书
[2] DUFERCOS.A. （德 高 钢铁 公司） 申请 承认 与 执行 ICC 第 14006 / MS / JB / JEM 号 仲裁 裁决 案, 中华人民共和国 浙江省 宁波 市 中级 人民法院 （2008） 甬 仲 监 字 第 4号 民事 裁定 书。
Foto da capa de Justin Lim (https://unsplash.com/@justinlim) no Unsplash
Contribuintes: Jian Zhang
