Aí vem a nova política! Depois de estabelecer uma organização empresarial na China continental, uma instituição de arbitragem estrangeira pode conduzir a arbitragem aqui.
Se uma instituição de arbitragem estrangeira pode conduzir arbitragem na China continental depende da forma de organização que estabelece na China: um escritório de representação ou uma organização empresarial. O primeiro não tem o direito de exercer atividades de arbitragem, enquanto o último tem o direito de fazê-lo. Há dois meses, instituições de arbitragem estrangeiras tiveram permissão para estabelecer organizações empresariais na China pela primeira vez.
I. Argumento: o lobo veio?
Em 11 de julho de 2017, o Conselho de Estado da República Popular da China respondeu ao Governo Popular Municipal de Pequim e ao Ministério do Comércio quanto a a Resposta do Programa de Trabalho Piloto Abrangente sobre o Aprofundamento da Reforma e Promoção da Expansão e Abertura da Indústria de Serviços de Pequim (关于 深化改革 推进 北京市 服务业 扩大 开放 综合 试点 工作 方案 的 批复) (Guo Han [2017] No. 86, doravante referida como a Resposta), concordando e afirmando a estrutura básica do programa de trabalho piloto proposto por Pequim por acelerar a construção de uma indústria de serviços alinhada às regras internacionais para ampliar sua abertura. Em particular, o Artigo 22 do programa de trabalho piloto afirma claramente que, a fim de melhorar o sistema diversificado de solução de controvérsias comerciais, agências internacionais de solução de controvérsias comerciais bem conhecidas devem ser apoiadas para estabelecer escritórios de representação em Pequim com a premissa de atender aos requisitos gerais de a estratégia de desenvolvimento colaborativo Pequim-Tianjin-Hebei.
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Após a emissão da Resposta, houve um debate acalorado no círculo de arbitragem chinês. Algumas das opiniões foram negativas, expressando preocupação com a entrada de instituições de arbitragem estrangeiras em Pequim para competir com instituições de arbitragem chinesas por recursos de casos de arbitragem. Embora algumas opiniões sejam mais otimistas, acreditar que as instituições de arbitragem chinesas ainda desfrutam de vantagens únicas, pelo menos para as empresas chinesas locais. Se as instituições estrangeiras não conseguirem se adaptar ao sistema jurídico da China e ao contexto cultural da solução de controvérsias, elas podem não conseguir abalar a indústria de arbitragem da China. Portanto, não precisamos nos preocupar com o “tigre de papel”. Na verdade, abrir o mercado de serviços de arbitragem da China para instituições estrangeiras é apenas um meio, enquanto o fim é revitalizar a competitividade central da indústria de arbitragem comercial da China e otimizar o ambiente de negócios.
Dois anos depois, em julho de 2019, o Conselho de Estado emitiu o Plano Geral para Lin'gang Nova Área da China (Xangai) Zona Piloto de Livre Comércio (中国 (上海) 自由 贸易 试验 区 临港 新片 区 总体 方案) (doravante denominado Plano Geral para a Nova Área de Lin'gang), cujo artigo 4 afirmava que, após registro no departamento administrativo judicial do Município de Xangai O Governo Popular e reportando-se ao departamento administrativo judicial do Conselho de Estado para registro, as instituições estrangeiras de arbitragem e resolução de disputas bem conhecidas terão permissão para estabelecer organizações empresariais na nova área para conduzir negócios de arbitragem em relação a disputas civis e comerciais decorrentes de os campos do comércio internacional, assuntos marítimos e investimentos; a aplicação e execução de medidas provisórias, tais como preservação de propriedade, preservação de evidências e preservação de atos antes e durante a arbitragem por partes chinesas e estrangeiras devem ser apoiadas e garantidas.
O Plano Geral para a Nova Área de Lin'gang é considerado um “New Deal” inovador na indústria de arbitragem da China, o que deixa claro que as organizações empresariais estabelecidas por instituições de arbitragem estrangeiras na nova área da Zona Franca de Xangai estão autorizadas a conduzir arbitragem negócios, tomar casos de arbitragem e resolver disputas comerciais. Sem dúvida, isso fornecerá um forte apoio político para que Xangai acelere a construção de um centro de arbitragem para a Ásia-Pacífico com orientação global. Portanto, é necessário que a comunidade de arbitragem da China se preocupe com a presença de instituições de arbitragem estrangeiras? As instituições de arbitragem estrangeiras podem conduzir atividades de arbitragem após seu estacionamento na China continental? Nesse sentido, devemos partir do acesso a instituições de arbitragem estrangeiras.
II. Evolução: de escritórios de representação a organizações empresariais
Com a abertura do mercado de serviços jurídicos da China, a competição entre as instituições internacionais de arbitragem está se tornando cada vez mais acirrada. As instituições de arbitragem estrangeiras podem estabelecer filiais ou escritórios na China continental? Os escritórios chineses das instituições de arbitragem estrangeiras podem realizar atividades de arbitragem na China? Todos os setores de uma sociedade atribuem grande importância a essas questões.
Na verdade, por um longo tempo, a China não permitiu que instituições de arbitragem estrangeiras realizassem quaisquer atividades na China continental, mas apenas permitiu que as partes envolvidas em casos relacionados com o exterior buscassem arbitragem no exterior. Desde então, a China permitiu gradualmente que instituições estrangeiras criassem escritórios de representação na China continental, mas as funções dos quais se limitaram principalmente a atividades de publicidade, promoção, comunicação e ligação, com exclusão dos negócios de arbitragem. Foi só em julho de 2019 que a China permitiu formalmente que instituições de arbitragem estrangeiras criassem organizações empresariais na China continental para realizar atividades de arbitragem. Essa evolução se reflete principalmente em uma série de documentos normativos sobre o acesso de instituições estrangeiras à China.
(1) Em 2011, o Artigo 53 do os Regulamentos da Zona de Cooperação da Indústria de Serviços Modernos Qianhai Shenzhen-Hong Kong (深圳 前 海 深 港 现代 服务业 合作 区 条例) encorajou explicitamente a introdução da arbitragem comercial internacional na Zona de Cooperação de Qianhai e encorajou as instituições de arbitragem de Hong Kong a fornecer serviços de arbitragem comercial para empresas na Zona de Cooperação de Qianhai.
(2) Em 8 de abril de 2015, o Conselho de Estado aprovou o Plano para o Aprofundamento da Reforma e Abertura da Zona Piloto de Livre Comércio da China (Xangai) (进一步 深化 中国 (上海) 自由 贸易 试验 区 改革 开放 方案), que indicava claramente que: “Apoiar o posicionamento de instituições de solução de controvérsias comerciais de renome internacional”. Esta é a primeira vez que o governo central da China permite explicitamente que instituições de arbitragem estrangeiras sejam instaladas na China por meio de documentos de política. Em 19 de novembro de 2015, o Centro Internacional de Arbitragem de Hong Kong (HKIAC) estabeleceu oficialmente seu escritório de representação na Zona Franca de Xangai, tornando-se a primeira instituição de arbitragem estrangeira a se instalar ali, o que marcou a concretização dessa ideia. Posteriormente, o Tribunal Internacional de Arbitragem da Câmara de Comércio Internacional (ICC), Centro de Arbitragem Internacional de Cingapura (SIAC), Conselho de Arbitragem Comercial coreano (KCAB) e Tribunal de Arbitragem do Esporte (CAS) estabeleceram escritórios de representação em Xangai sucessivamente. No entanto, esses escritórios de representação não têm permissão para conduzir negócios de arbitragem.
(3) A promulgação do Plano Geral para a Nova Área de Lin'gang em 2019 elevou a operadora de atividades de instituições de arbitragem estrangeiras na China continental de escritórios de representação para organizações empresariais, levantando formalmente a proibição de instituições de arbitragem estrangeiras, o que marcou uma expansão significativa do escopo de suas atividades na China continental.
Contribuintes: Jian Zhang
