A série A Voz dos Juízes Chineses é um coleção de artigos selecionados de juízes chineses apresentados por o China Justice Observer (CJO), para refletir seus pensamentos sobre as questões existentes relativas à lei e ao sistema judiciário da China.

A fim de refletir as opiniões dos juízes chineses sobre a determinação da lei estrangeira em julgamento, esta postagem é uma introdução ao artigo intitulado “Da Lei Escrita à Lei em Ação” (从 “纸面 上 的 法律” 到 “行动 中 的 法律”) Escrito pelo juiz Guan Junbing (juiz do Tribunal Popular Intermediário de Yichun na província de Jiangxi). Este artigo está incluído no “Simpósio Premiado da 28ª Sessão Acadêmica dos Tribunais Nacionais” (全国 法院 第 28 届 学术讨论会 获奖 论文集) publicado em maio de 2017.

Os tribunais chineses há muito tempo ficam perplexos com o problema de como determinar e aplicar com precisão a lei estrangeira. Por meio da análise de 50 casos julgados pelos tribunais chineses, o autor concluiu que há uma tendência de aplicação da lex fori, ou seja, a lei chinesa, que é familiar aos juízes chineses, sob a alegação de não comprovação da lei estrangeira, devido à o fato de que os juízes carecem de meios convenientes de apuração. No entanto, os tribunais chineses agora estão assumindo um papel ativo para enfrentar esse problema e adotando medidas para resolvê-lo.

O autor recolheu e analisou 50 casos de 1998 a 2015, nos quais os tribunais chineses aplicaram a lei estrangeira como lei aplicável. Considerando que há apenas um punhado de casos de aplicação de lei estrangeira na China, na opinião do autor, os referidos 50 casos são suficientes para refletir a realidade da apuração da lei estrangeira na prática judiciária chinesa.

1. A taxa de sucesso de apuração da lei estrangeira permanece baixa

Dentre os 50 casos, o número de casos em que foi apurada lei estrangeira e de suas contrapartes é o seguinte:

Gráfico 1

O Gráfico 1 mostra que a taxa de apuração de direito estrangeiro ainda é baixa, apenas 20 dos 50 casos apurados foram apurados. 

2. A principal razão para a falha em determinar é que as partes não podem fornecer legislação estrangeira

Entre 30 casos em que os tribunais não conseguiram determinar a lei estrangeira exata, 16 casos foram devido à falha em provar lei estrangeira pelas partes. Isso mostra que as partes tiveram dificuldade em provar a lei estrangeira, embora muitas delas tenham implorado para aplicá-la. Mesmo a Alibaba, a maior empresa de Internet da China, não conseguiu provar a lei das Ilhas Cayman, que alegou aplicar em um julgamento.

3. Métodos para averiguar a lei estrangeira e sua respectiva taxa de adoção

De acordo com a lei chinesa, a lei estrangeira aplicável pode ser verificada das seguintes cinco maneiras: (1） fornecida pelo litigante, (2) fornecida pela organização central do país que celebrou o tratado de assistência judiciária com a China, (3) fornecidos pela embaixada ou consulados chineses naquele país estrangeiro; (4) fornecidos pela embaixada ou consulados estrangeiros na China; (5) fornecidos por especialistas chineses ou estrangeiros.

Entre os 50 casos, o número de vezes que cada método de apuração foi utilizado e o número de casos em que foi adotada lei estrangeira comprovada por meio de tal método são os seguintes:

Gráfico 2

Conclusões do Quadro 2:

(1) Embora "prova pelas partes" e "prova por especialistas estrangeiros" sejam os métodos mais frequentemente usados ​​na prova de lei estrangeira, a probabilidade de uma lei estrangeira, que foi provada através de tais métodos, ser adotada pelos tribunais chineses permanece o mais baixo.

(2) A classificação das taxas de adoção entre esses métodos é: (a) embaixada ou consulado / especialistas chineses, (b) trabalhos acadêmicos, (c) Internet, (d) litigantes, (e) especialistas estrangeiros.

4. Medidas: plataformas para discernir o direito estrangeiro foram estabelecidas 

No momento, os juízes chineses ainda carecem de métodos convenientes e eficientes para determinar a lei estrangeira. Devido à alta carga de trabalho e aos requisitos estritos dos juízes para encerrar os casos a tempo, os juízes chineses tendem a evitar consumir muito tempo e energia na apuração de leis estrangeiras, a fim de reduzir sua carga de trabalho e resolver os casos o mais rápido possível. Consequentemente, os juízes estão mais dispostos a aplicar o Lex fori (ou seja, a lei chinesa) com a qual estão muito mais familiarizados, com o fundamento de que a lei estrangeira não pode ser determinada.

Para resolver este problema, o Supremo Tribunal Popular da China (SPC) tem promovido sucessivamente organizações relevantes para estabelecer plataformas para discernir o direito estrangeiro, como a “Instituição Chinesa para o Discernimento do Direito Estrangeiro” na Universidade de Ciência Política e Direito da China. O SPC também recomenda tribunais locais em todo o país para comissionar essas plataformas para averiguar a lei estrangeira.

Notas do CJO: As plataformas para discernir o direito estrangeiro recomendadas pelo SPC começaram agora a desempenhar o seu papel. No início de 2018, o Tribunal Marítimo de Tianjin encarregou a “Instituição Chinesa para Discernir o Direito Estrangeiro” da Universidade de Ciência Política e Direito da China para averiguar a legislação mexicana sobre uma disputa de contrato de seguro. O perito que concluiu a apuração compareceu ao tribunal e respondeu aos questionamentos.

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Contribuintes: Guodong Du 杜国栋 , Meng Yu 余 萌

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