Em 7 de agosto de 2019, a China e outros 45 Estados assinaram a Convenção das Nações Unidas sobre Acordos de Resolução Internacional Resultantes da Mediação (a Convenção de Cingapura). É hora de examinarmos de perto a mediação na China.
1. História da Mediação na China
Na China, a história da mediação pode ser dividida em quatro etapas:
(1) De 1949 a 1980: muito elogiado
Após o estabelecimento da República Popular da China em 1949, o governo defendeu a "mediação como a principal" (调解 为主) na solução de controvérsias. A mediação aqui depende principalmente dos comitês populares de mediação criados na sociedade de base. Durante este período, o poder estatal da China penetrou em todos os cantos da sociedade, e a mediação dirigida pelo Estado foi geralmente aceita pela sociedade. A mediação, portanto, desempenhou um papel muito importante.
(2) De 1980 a 1990: o forte enfraquecimento da mediação
Depois que a China iniciou sua reforma e abertura em 1978, o poder do Estado gradualmente se retirou da sociedade chinesa e seu apoio à mediação também foi muito enfraquecido. As pessoas não reconhecem mais a autoridade de mediação e recorrem a ações judiciais, o que leva a um grande número de disputas chegando aos tribunais.
(3) A primeira década do século 21: a ascensão da mediação conectada a tribunais
Em resposta à pressão para solução de controvérsias, a China lançou um movimento chamado "Grande Mediação" (大 调解). [1] A mediação conduzida durante o litígio desempenhou um papel importante neste movimento. A mediação conectada ao tribunal poderia ocorrer em qualquer estágio do processo judicial, e os juízes também estavam ansiosos para instar os litigantes a aceitarem a mediação.
(4) Década de 2010: mediação extrajudicial em destaque
A fim de lidar com o explosão de litígio enfrentada pelos tribunais chineses, e também para servir a "Belt and Road Initiative" (BRI), a China agora está propondo um esquema de "solução diversificada de controvérsias", ou seja, mediação, arbitragem e litígios são conectados e coordenados. Neste esquema, a mediação extrajudicial é valorizada, a saber: um sistema colaborativo de mediação de pessoas, mediação administrativa, mediação industrial, mediação comercial e mediação judicial. [2]
A principal desvantagem da mediação extrajudicial é que o acordo de transacção resultante da mediação não pode ser executado pelo tribunal, dada a sua natureza essencialmente de contrato ordinário. A fim de apoiar a mediação, a Lei de Processo Civil da RPC (CPL) recentemente alterada em 2012 estipula que o tribunal pode, com base na aplicação das partes, proferir uma decisão para confirmar a validade do acordo de liquidação, para que possa ser executado pelo tribunal. [3]
2. Tipos atuais de mediação na China
Não existem regras jurídicas sistemáticas sobre a mediação na China, mas estão dispersas na CPL, Lei de Mediação Popular da República Popular da China, bem como nas regras promulgadas pelo Supremo Tribunal Popular da China (SPC) e pelo Ministério da Justiça da China. De acordo com essas regras, a mediação chinesa geralmente inclui o seguinte:
(1) Mediação conectada ao tribunal
A mediação judiciária refere-se à mediação conduzida durante uma ação judicial.
A mediação judicial é estipulada na CPL. Este tipo de mediação é conduzido por um juiz em processos cíveis. A mediação não está separada dos julgamentos de casos, mas faz parte dela. Após o acordo de transação ser alcançado, o tribunal deve fazer uma “declaração de transação” (调解 书). A declaração de liquidação, assim como a sentença, pode ser executada pelo tribunal.
Desde 2016, os tribunais chineses têm tentado separar a mediação dos julgamentos de casos e estabeleceram um “mecanismo de encaixe para conectar o litígio com a mediação” (诉讼 与 调解 对接 机制) para esse fim. De acordo com esse mecanismo, o tribunal comissiona / atribui o caso a um mediador específico (incluindo mediadores em tempo integral no tribunal e mediadores fora do tribunal), e o juiz não pode mais mediar durante o julgamento.
(2) Mediação de pessoas
A mediação de pessoas (mediação da comunidade) é a mediação dos residentes da comunidade.
A Lei de Mediação Popular promulgada em 2010 é a única lei na China que visa especificamente a mediação. A mediação popular refere-se principalmente à mediação pelos comitês de mediação popular estabelecidos em organizações autônomas da comunidade (comitês de bairro, comitês de moradores), que não cobram taxas. [4] Portanto, esta mediação é uma espécie de mediação da comunidade para o bem-estar público, e não inclui mediação comercial, mediação de associação de indústria, etc. [5] No entanto, organizações sociais, como associações de indústrias, podem estabelecer um comitê de mediação popular com referência à Lei de Mediação Popular para lidar exclusivamente com as disputas de suas profissões.
(3) Profissão / mediação da indústria
Mediação profissional / setorial é um tipo de mediação fornecida a um campo específico da profissão ou a um membro de uma associação setorial específica.
Depois de 2015, a China começou a estimular o desenvolvimento da mediação profissional / industrial, incluindo duas categorias. A primeira categoria é a mediação da associação do setor, ou seja, a instituição de mediação estabelecida pela própria associação do setor; a segunda categoria é a mediação de pessoas com base na indústria e com base na profissão, ou seja, o comitê de mediação de pessoas estabelecido pela associação da indústria com referência à Lei de Mediação de Pessoas. [6]
A diferença entre os dois: o primeiro está sujeito à supervisão das autoridades reguladoras relevantes da indústria. Por exemplo, a Securities Association of China medeia disputas de valores mobiliários e é regulamentada pela China Securities Regulatory Commission; este último é regulado pelo departamento de tutela da mediação popular, nomeadamente, o Ministério da Justiça e o departamento correspondente em cada autarquia.
As associações da indústria estabelecem por si próprias instituições de mediação e, em teoria, as suas taxas de mediação não estão sujeitas às regras "livres" da Lei de Mediação Popular. No entanto, por enquanto, a maioria das instituições de mediação das associações do setor ainda adota o modo livre, [7] o que significa que sua mediação é de certo bem-estar público, mas não comercial.
(4) Mediação de advogado
A mediação de advogado refere-se à mediação conduzida por instituições de mediação da profissão de advogado.
Desde 2017, a China tem tentado encorajar a mediação de advogados e estabelecer estúdios de mediação de advogados em tribunais, centros de serviços jurídicos públicos, escritórios de advocacia e centros de mediação de advogados em ordens de advogados. [8]
Deve-se notar que, em termos de honorários cobrados pela mediação de advogados, o Ministério da Justiça da China exige a adoção de um modelo de "preço baixo". Por exemplo, em alguns lugares, a taxa de mediação de advogado não deve exceder 50% das custas judiciais em circunstâncias semelhantes, [9] embora as custas judiciais na China já sejam muito baixas. Nesse sentido, a mediação de advogados também é de bem-estar público.
(5) Mediação comercial
A mediação comercial refere-se à mediação conduzida por uma instituição especializada em mediação comercial. A mediação comercial adota um modelo de cobrança baseado no mercado sem fornecer mediação gratuita.
Na China, a mediação comercial pode ser mais profissional do que outra mediação, mas existem poucas instituições de mediação comercial na China. Essas instituições de mediação incluem principalmente: Conselho da China para a Promoção do Comércio Internacional / Centro de Mediação da Câmara de Comércio Internacional da China (estabelecido em 1987) e os centros de mediação de seus capítulos, Centro de Mediação da Comissão de Arbitragem de Pequim (estabelecido em 2011), Centro de Mediação Comercial de Xangai (estabelecido em 2011), Aliança de Mediação Comercial de Guangdong, Hong Kong e Macau (estabelecido em 2013).
(6) Mediação administrativa
A mediação administrativa refere-se à mediação conduzida por um órgão administrativo.
Embora os documentos oficiais chineses muitas vezes mencionem a mediação popular, a mediação conectada a tribunais e a mediação administrativa ao mesmo tempo. Mas o conceito de mediação administrativa é o mais vago e o menos visto. A cena principal da mediação administrativa é a mediação policial em casos de segurança pública e acidentes de trânsito.
3. Nossos comentários
Embora a mediação popular desenvolvida tenha sido estabelecida antes da reforma e abertura da China, ela existe em uma estrutura social altamente rigorosa. A mediação na economia de mercado veio muito tarde na China. Pode-se dizer que foi somente na década de 2010 que a China começou a estabelecer uma mediação real. Nesse sentido, a mediação chinesa ainda está engatinhando.
Além disso, a maioria dos tipos de mediação na China visa o serviço público, que é gratuito ou de baixo custo. Isso enfraqueceu muito o entusiasmo das instituições profissionais e do pessoal em participar da mediação. Portanto, é provável que o desenvolvimento da mediação esteja sujeito a certas restrições.
No momento, existem apenas algumas instituições na China engajadas na mediação comercial, e a maioria dessas instituições é muito jovem e levará algum tempo para que o desenvolvimento tenha uma grande escala.
Em resumo, a mediação chinesa ainda é muito jovem e não tem competitividade internacional suficiente. Portanto, a China pode muito bem não querer ratificar a Convenção de Mediação de Cingapura prematuramente para evitar que a China responda ao impacto das instituições internacionais de mediação.
No entanto, com o avanço do BRI da China, a China não pode ignorar o papel da mediação. Na verdade, em 2018, a China emitiu as "Opiniões sobre o Estabelecimento do Mecanismo e Instituições de Solução de Controvérsias da 'Iniciativa de Correia e Rodovia'" (关于 建立 "一带 一路" 争端 解决 机制 和 机构 的 意见), que também menciona a mediação. Especulamos que, no futuro, a mediação será uma das mais importantes resoluções de disputas na China.
Referências:
[1] 关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》(2004年),《关于进一步发挥诉讼调解在构建社会主义和谐社会中积极作用的若干意见》(2007年),《关于建立健全诉讼与非诉讼相衔接的矛盾纠纷解决机制的若干意见》(2009年),《关于人民调解协议司法确认程序的若干规定》(2011年)等。
[2] 中共中央办公厅、国务院办公厅《关于完善矛盾纠纷多元化解机制的意见》（中办发〔2015〕60号）,《最高人民法院关于人民法院进一步深化多元化纠纷解决机制改革的意见》（法发〔2016〕14号）
[3] 《民事诉讼 法》 第一 百 九十 四条 、 第一 百 九十 五条
[4] 《人民 调解 法》 第四 条 、 第八 条
[5] 范愉.《中华人民共和国人民调解法》评析[J].法学家,2011(02):1-12+176.
[6] 《司法部 关于 加强 行业 性 、 专业 性 人民 调解 委员会 建设 的 意见》》 （司 发 通 [2011] 93 号）
[7] 如 《最高人民法院 中国 证券 监督 管理 委员会 关于 全面 推进 证券 期货 纠纷 多元化 解 解 机制 建设 的 意见》, 《中国 证券业协会 证券 纠纷 调解 工作 管理 办法.
[8] 《最高人民法院 司法部 关于 开展 律师 调解 试点 工作 的 意见 司 发 通 〔2017〕 105 号》, 《最高人民法院 司法部 关于 扩大 律师 调解 试点 工作 的 的 通知 司 发 通 〔2018〕 143 号》
[9] 《山东 律师 调解 试点 来 了！ 调解 收费 标准 不 超过 诉讼 费50％》, http://www.acla.org.cn/article/page/detailById/22576
Contribuintes: Guodong Du 杜国栋 , Meng Yu 余 萌
