Conforme foi esclarecido em meu post anterior, se os investidores estrangeiros desejarem entrar no mercado chinês, eles podem considerar a criação de uma filial (escritório de representação) primeiro. Se os investidores estrangeiros quiserem localizar seus negócios na China, eles podem considerar a criação de uma sociedade de responsabilidade limitada.
Esta postagem se concentrará em como um investidor estrangeiro deve estabelecer uma sociedade de responsabilidade limitada na China, ou seja, uma empresa de investimento estrangeiro (FIE).
(NB: Esta postagem se concentrará apenas na sociedade de responsabilidade limitada e os FIEs nesta postagem se referem apenas às empresas na forma de sociedade de responsabilidade limitada.)
1. Os investidores estrangeiros podem estabelecer FIEs na China?
Sim, os investidores estrangeiros podem estabelecer uma empresa isoladamente ou em conjunto com outros investidores na China e também podem fundir e adquirir ações ou capital de empresas nacionais na China. Essas empresas incluem sociedades de responsabilidade limitada, sociedades anônimas e sociedades parceiras. No entanto, os FIEs nesta postagem se referem apenas a sociedades de responsabilidade limitada.
2. Quais investidores estrangeiros podem criar FIEs na China?
Indivíduos, empresas ou outras organizações estrangeiras podem estabelecer FIEs na China.
3. Existe algum valor mínimo legal de capital registrado para os FIEs?
Depende.
Exceto para indústrias especiais, não existe um montante mínimo legal de capital registrado para uma sociedade de responsabilidade limitada na China.
Essas indústrias especiais geralmente incluem as indústrias de bancos, títulos, fundos, investimentos, seguros, editoras, construção, turismo, telecomunicações, frete internacional ou transporte aéreo, etc.
4. O capital social dos FIEs deve ser pago à vista?
Não.
O capital registrado deve ser as contribuições de capital no valor subscrito por todos os acionistas conforme registrado no órgão de registro de empresas.
Os acionistas devem efetuar a integralização de capital que subscreverem no prazo previsto nos estatutos da sociedade.
Ou seja, os acionistas não serão obrigados a efetuar o aporte de capital que subscreveram no momento da constituição da sociedade. Os acionistas podem especificar no Contrato Social a qualquer momento durante o período comercial da Empresa como a data para fazer uma contribuição de capital.
5. Existem restrições aos setores de investimento estrangeiro?
Existem algumas restrições, mas o escopo das quais está diminuindo gradualmente.
Quando um investidor estrangeiro pretende estabelecer um FIE, se seu escopo de negócios não estiver incluído na Lista Negativa (ou seja, as Medidas Administrativas Especiais para Acesso ao Investimento Estrangeiro (外商 投资 准入 特别 管理 措施)) promulgada pelo governo chinês, o negócio que o FIE pretende administrar não estará sujeito às restrições aos investidores estrangeiros.
Se o seu escopo de negócios estiver incluído na Lista Negativa, os investidores estrangeiros estarão sujeitos às restrições:
(1) A lei chinesa não permite que um investidor estrangeiro faça um investimento relativo aos Setores Proibidos estabelecidos na Lista Negativa, como terras raras, tabaco, medicina tradicional chinesa, serviço jurídico, mapeamento, notícias, publicação (incluindo publicação online) , filmes e televisão, leilão de relíquias culturais, etc.
(2) Se os investidores estrangeiros quiserem entrar nos Setores Restritos na Lista Negativa, o FIE deverá cumprir os requisitos de percentagens de capital, funcionários seniores e outras medidas administrativas especiais para acesso restritivo especificadas na Lista Negativa, e deverá obter a aprovação do Governo chinês. As áreas restritivas incluem indústrias de automóveis (exceto para veículos de energia nova), usinas nucleares, transporte aéreo, aeroportos civis, telecomunicações, etc.
O governo chinês atualizará regularmente a Lista Negativa para reduzir gradualmente o escopo das restrições. Em 23 de junho de 2020, a última versão da Lista Negativa foi publicada:
eu. As Medidas Administrativas Especiais para Acesso ao Investimento Estrangeiro (Lista Negativa) (外商 投资 准入 特别 管理 措施, (负面 清单)) (Edição 2020)
ii. As Medidas Administrativas Especiais para Acesso ao Investimento Estrangeiro na Zona Piloto de Livre Comércio (Lista Negativa FTZ) (自由 贸易 试验 区 外商 外商 投资 准入 特别 管理 措施, (负面 清单)) (Edição 2020)
Para contornar a aplicação da Lista Negativa, muitos investidores estrangeiros adotam a estrutura VIE, ou seja, a estrutura pela qual os investidores estrangeiros controlam uma empresa doméstica chinesa por uma série de contratos e, em seguida, a empresa doméstica entra no mercado chinês sob regulamentação.
Essa prática é muito comum para empresas de TMT na China, porque a maioria dos investidores nessas empresas são fundos de capital de risco estrangeiros. O governo chinês há muito está ciente dessa situação, mas ainda não disse se vai bani-la para evitar um choque no financiamento de empresas de TMT.
6. O investimento estrangeiro está sujeito à análise de segurança do governo chinês?
Depende.
Nas duas circunstâncias a seguir, os investidores estrangeiros devem fazer declarações para análise de segurança antes do investimento:
eu. quando o investimento envolver a indústria de defesa nacional, ou o investimento for planejado para ser realizado em áreas no entorno de instalações de defesa nacional;
ii. onde os investidores investem em produtos agrícolas importantes ou essenciais, energia, recursos, fabricação de equipamentos, infraestrutura, transporte, produtos culturais, tecnologia da informação, Internet, finanças e tecnologia, e obtêm o controle de fato da empresa investida.
7. O investimento estrangeiro deve estar sujeito à revisão do antimonopólio pelo governo chinês?
Depende.
Se a fusão e aquisição de empresas chinesas por investidores estrangeiros constituírem concentração de operadores comerciais (CBO), os investidores estrangeiros também deverão informar o governo chinês e aceitar a revisão.
De acordo com o Regulamento sobre o Limite de Declaração para a Concentração de Operadores de Negócios (关于 经营 者 集中 申报 标准 的 规定) promulgado em 2008, se a CBO satisfizer as seguintes condições, os operadores de negócios relevantes devem solicitar a aprovação da agência de aplicação da lei:
(1) o volume de negócios global total de todos os operadores de negócios envolvidos no CBO no ano contábil anterior excede CNY 10 bilhões com pelo menos dois operadores de negócios cada um tendo um volume de negócios de mais de CNY 400 milhões no território da China no ano contábil anterior ;
(2) o volume de negócios total de todos os operadores de negócios envolvidos no CBO dentro do território da China no ano fiscal anterior excede CNY 2 bilhões com pelo menos dois operadores de negócios cada um tendo um volume de negócios de mais de CNY 400 milhões no território da China em exercício anterior.
8. A FIE é obrigada a ter uma licença para operar seus negócios?
Depende.
Exceto para as áreas restritas especificadas na Lista Negativa mencionada acima, os FIEs, como as empresas nacionais na China, não são obrigados a solicitar uma licença para a maioria de seus negócios.
No entanto, em setores específicos, a lei chinesa exige que todas as empresas, sejam elas domésticas ou FIEs, solicitem uma licença antes de operar seus negócios, como empresas de alimentação, hotéis, empresas de recreação e Internet, etc. exercer qualquer impacto sobre o meio ambiente e a segurança contra incêndio, o exame e a aprovação aplicáveis também serão exigidos.
9. Quantos acionistas um FIE deve ter?
Se o investidor estrangeiro abrir uma sociedade de responsabilidade limitada, o número de acionistas deve ser inferior a 50.
Se for uma sociedade por ações limitadas, o número de acionistas deve ficar na faixa de 2 a 200, e mais da metade deles deve ter domicílio na China.
10. Que tipo de risco de investimento os acionistas da FIE enfrentarão?
O acionista de uma sociedade de responsabilidade limitada será responsável pela sociedade na extensão da contribuição de capital por ela subscrita.
Isso também significa que se os acionistas não tiverem efetivamente pago suas contribuições de capital e os ativos da empresa forem insuficientes para pagar suas dívidas, os acionistas devem compensar o valor das contribuições de capital pendentes necessárias para ajudar a empresa a saldar as dívidas .
11. Que tipo de ativos um investidor estrangeiro pode usar como contribuição de capital?
Os acionistas podem fazer contribuições de capital em moeda ou em propriedade não monetária que pode ser avaliada em moeda e transferível de acordo com a lei, como objetos físicos, propriedade intelectual e direitos de uso da terra, exceto para a propriedade que não pode ser usada como uma contribuição de capital de acordo com as leis ou regulamentos administrativos.
12. Os investidores estrangeiros podem remeter seus lucros de investimento para fora da China?
Um investidor estrangeiro pode, de acordo com a lei, transferir livremente para dentro e para fora suas contribuições, lucros, ganhos de capital, receita de alienação de ativos, royalties de direitos de propriedade intelectual, compensação ou indenização legalmente obtida, receita de liquidação e assim por diante dentro do território da China em CNY ou moeda estrangeira.
13. Quais itens devem ser registrados quando um FIE é estabelecido?
Os itens registrados de FIEs incluem: (1) nome; (2) domicílio; (3) nome do representante legal; (4) capital social; (5) tipo de empresa; (5) escopo do negócio; (7) termo comercial; e (8) nome do acionista.
Em particular, o capital registrado deve ser calculado em RMB. Portanto, se um FIE for investido em moeda estrangeira, o capital registrado também será convertido no montante em RMB.
14. Como nomear um FIE?
O nome de um FIE deve usar caracteres chineses.
O nome de uma empresa deve consistir em quatro elementos: (1) as regiões administrativas onde está localizada; (2) nome comercial; (3) características da indústria ou operação comercial que a FIE envolve; (4) forma de organização.
Por exemplo, a empresa Beijing Mercedes Benz Sales Service Co., Ltd (北京 梅赛德斯 - 奔驰 销售 服务 有限公司), tem os referidos quatro elementos.
15. Qual é a estrutura de governança corporativa dos FIEs?
Na China, a estrutura de governança corporativa consiste em acionistas, diretores, supervisores, gerentes e representantes legais. A lei chinesa não impõe nenhuma restrição de nacionalidade aos candidatos para esses cargos.
(1) Assembleia de acionistas
Se uma empresa tiver mais de um acionista, deve formar uma assembleia geral.
Direito de voto: os acionistas devem exercer o direito de voto em assembleia geral na proporção das suas respectivas contribuições de capital, mas outros métodos de voto podem ser estipulados nos estatutos.
Método de votação: a adoção de deliberações sobre as seguintes matérias exigirá a aprovação dos acionistas que representem dois terços ou mais dos direitos de voto: (1) a assembleia geral deliberará para alterar os estatutos da empresa, aumentar ou diminuir o valor registrado capital; (2) deliberação sobre a fusão, divisão, dissolução ou alteração da forma societária da empresa. O acima mencionado é um requisito legal obrigatório. A votação sobre outras matérias pode ser decidida pelos Estatutos, ao critério da empresa.
(2) Conselho de administração
A empresa pode ter apenas um diretor executivo ou um conselho de administração composto por 3 a 13 pessoas. Os diretores da empresa têm mandato de até três anos, podendo também ser reeleitos.
Votação certa: Um diretor tem um voto.
Método de votação: A votação pode ser decidida pelos estatutos ao critério da empresa.
(3) Supervisor
A empresa pode ter apenas um ou dois supervisores, ou um conselho de supervisores com mais de três supervisores. Os supervisores da empresa têm mandato de até três anos, que também podem ser reeleitos.
(4) Gerente
Uma empresa pode ter gerente (s) que é (são) responsáveis pelo conselho de administração.
(5) Representante legal
A empresa deve designar uma pessoa como seu representante legal. Os estatutos podem estipular que o presidente do conselho ou o gerente atuem como seu representante legal.
No caso de alteração do representante legal da empresa, a empresa deverá passar pelas formalidades para registo da alteração.
O representante legal pode expressar sua intenção em nome da empresa. Em muitos casos, o governo ou os parceiros comerciais exigirão que o representante legal assine os documentos.
Se a empresa for determinada pelo tribunal ou pelo governo a assumir responsabilidades, o representante legal também pode ser obrigado a assumir as responsabilidades pessoais aplicáveis.
16. Os FIEs podem ser listados na China ou arrecadar fundos de outras maneiras?
Os FIEs podem levantar fundos por meio de uma oferta pública de ações, títulos corporativos e outros títulos ou por outros meios.
17. As FIEs podem adquirir direitos de uso da terra na China?
Sim.
Os FIEs podem obter direitos de uso da terra na China, incluindo a aquisição do direito de uso da terra do governo ou a compra do direito de uso da terra de outras empresas.
Na verdade, nenhuma empresa pode ser proprietária de terras na China. Porque as terras na China são propriedade exclusiva do Estado ou das comunidades rurais.
No entanto, esse tipo de direito de uso da terra é muito semelhante à “propriedade”, segundo a qual os FIEs podem adquirir o direito de uso da terra concedido pelos departamentos administrativos de terras dos governos. Eles podem construir casas no terreno e desfrutar da propriedade das casas, e também podem hipotecar o direito de uso do terreno para financiamento.
O direito de uso da terra tem um prazo de vigência, como 70 anos para fins residenciais, 50 anos para fins industriais e 40 anos para fins comerciais, turísticos e recreativos.
De acordo com o Código Civil da China, onde o terreno em questão é residencial, o prazo do direito de uso do terreno pode ser estendido automaticamente sem aplicação. Quando se tratar de terra para outros fins, o titular do direito de uso da terra pode solicitar uma prorrogação do prazo.
18. Os FIEs serão desapropriados pelo governo chinês?
Depende.
De acordo com a lei, em geral, o Estado não deve expropriar o investimento de investidores estrangeiros. No entanto, em circunstâncias especiais, o Estado pode expropriar ou exigir um investimento feito por investidores estrangeiros para o interesse público, nos termos da lei. Tal expropriação ou requisição será feita de acordo com os procedimentos legais e uma compensação justa e razoável será dada em tempo hábil.
19. As FIEs devem estabelecer sindicatos?
Os trabalhadores e membros do pessoal das FIEs têm o direito de estabelecer sindicatos de acordo com a lei.
No caso de uma empresa ter mais de 25 membros sindicais, ela deve estabelecer um comitê sindical primário (o “sindicato primário”); caso tenha menos de 25 sindicalistas, pode constituir um sindicato principal ou eleger um coordenador.
Sindicatos locais em todos os níveis devem ser estabelecidos em locais acima do nível do condado. A Federação de Sindicatos de Toda a China será estabelecida uniformemente pelo Estado. Se um membro do sindicato em uma empresa deseja estabelecer um sindicato principal, ele / ela deve relatá-lo ao sindicato do nível imediatamente superior para aprovação.
Contribuintes: Guodong Du 杜国栋
