Quanto à modalidade administrativa do investimento estrangeiro, a China está estabelecendo uma “Pré-estabelecimento de Tratamento Nacional + Lista Negativa” em substituição à anterior “Lista Positiva”.
Tratamento nacional geralmente significa que um estado dá aos outros o mesmo tratamento que seus próprios nacionais. [1] Na China, o termo “tratamento nacional pré-estabelecimento” refere-se ao tratamento concedido aos investidores estrangeiros e seus investimentos na fase de entrada inicial do investimento, que não é menos favorável do que o concedido aos investidores nacionais e seus investimentos. No momento, a China apenas começou a adotar passo a passo o “tratamento nacional pré-estabelecimento”. Antes disso, os investidores estrangeiros não tinham direito ao tratamento nacional na fase inicial de ingresso, durante a qual o investimento estrangeiro estava sujeito a mais restrições, como a aprovação prévia do governo chinês. Portanto, o tratamento nacional pré-estabelecido permite, na verdade, aos investidores estrangeiros desfrutarem de tratamento igual aos seus homólogos chineses em todos os aspectos do investimento.
No entanto, o tratamento nacional pré-estabelecido geralmente apresenta algumas limitações. Ao praticar o tratamento nacional pré-estabelecimento para o investimento estrangeiro, um Estado normalmente emitirá uma lista negativa ao mesmo tempo. [2] A Lista Negativa é uma medida administrativa especial implementada pelo Estado para o investimento estrangeiro, que irá proibir ou restringir o investimento estrangeiro em certas indústrias. O Estado dará tratamento nacional ao investimento estrangeiro em setores fora da Lista Negativa. A China adotou o sistema de Lista Negativa nos últimos anos, segundo o qual investidores estrangeiros somente serão proibidos de investir em setores da lista. Antes disso, a China praticava um sistema de lista positiva, segundo o qual os investidores estrangeiros só podiam investir em setores da lista. Portanto, o sistema de lista negativa expande substancialmente o escopo de investimento para investidores estrangeiros.
"Pré-estabelecimento de Tratamento Nacional + Lista Negativa" ("o Sistema") reflete uma grande mudança no modo administrativo de investimento estrangeiro na China: por um lado, o controle da China sobre os investidores estrangeiros foi reduzido de "sob regulamentação no início estágio de entrada e tratamento nacional após o estágio de entrada ”para“ tratamento nacional pré-estabelecimento ”; por outro lado, as restrições da China ao escopo de investimento para investidores estrangeiros foram reduzidas de “investimento apenas em indústrias da Lista Positiva” para “investimento em todas as indústrias fora da Lista Negativa”.
Com base no Sistema, a Lei de Investimento Estrangeiro estabelece um modo administrativo, que é um grande avanço na política de liberalização e facilitação de investimentos da China, bem como no sistema de acesso ao mercado. [3]
Esta postagem, como o terceiro artigo de Série de Leis de Investimento Estrangeiro da China, apresentará resumidamente o estágio de desenvolvimento do Sistema e as contribuições da Lei de Investimentos Estrangeiros para o mesmo. Meu quarto artigo (a ser publicado) explicará com mais detalhes as mudanças na Lista Negativa.
I. Da "Lista Positiva" para o Sistema atual
1. Estabelecimento do sistema de lista positiva
Antes do Sistema, a China havia adotado um modo administrativo de “lista positiva” para o investimento estrangeiro, ou seja, especificando as áreas em que o investimento estrangeiro é permitido. Em 1995, a ex-Comissão de Planejamento do Estado, a ex-Comissão Econômica e Comercial do Estado e o ex-Ministério de Comércio Exterior e Cooperação Econômica promulgaram o Catálogo de Orientações para Indústrias de Investimento Estrangeiro (外商 投资 产业 指导 目录), que estipulava três categorias de investimento estrangeiro , incluindo indústrias de investimento estrangeiro incentivadas, indústrias de investimento estrangeiro restritas e indústrias de investimento estrangeiro proibidas, estabelecendo assim um modo administrativo de “lista positiva” para investimento estrangeiro na China.
2. Piloto do sistema
Em 29 de setembro de 2013, a Zona Franca de Xangai (FTZ) começou a testar o sistema “Pré-estabelecimento de Tratamento Nacional + Lista Negativa”. [4] Desde então, a China tem expandido continuamente o escopo do piloto, enquanto o número de indústrias restritas na Lista Negativa vem diminuindo gradualmente.
3. Promoção nacional do Sistema
Em 3 de setembro de 2016, o Comitê Permanente do Congresso Nacional do Povo (NPC), com base na experiência aprendida com o FTA, alterou quatro leis relacionadas ao investimento estrangeiro, incluindo a Lei da República Popular da China sobre joint ventures sino-estrangeiras (中华人民共和国 中外合资 经营 企业 法), a Lei da República Popular da China sobre Empresas Cooperativas Sino-estrangeiras (中华人民共和国 中外 合作 经营 企业 法), a Lei da República Popular da China sobre Empresas de Financiamento Estrangeiro (中华人民共和国 外资企业 法) e a Lei da República Popular da China sobre a Proteção do Investimento dos Compatriotas de Taiwan (中华人民共和国 台湾 同胞 投资 保护 法), estabelecendo assim o Sistema, que foi então implementado em todo o país, pela primeira vez em lei.
De 19 a 21 de dezembro de 2018, o Partido Comunista da China declarou na Conferência de Trabalho Econômico Central que relaxaria o acesso ao mercado para investidores estrangeiros, implementaria totalmente o Sistema e permitiria que mais setores fossem operados por empresas totalmente estrangeiras.
4. Estabelecimento oficial do Sistema
Em dezembro de 2018, a Lei de Investimento Estrangeiro da República Popular da China (Exposure Draft I) (中华人民共和国 外商 投资 法 (草案)) (“a Primeira Minuta”) estipulou o Sistema no Artigo 4. [5] Durante a deliberação da Lei de Investimento Estrangeiro da República Popular da China (Projeto de Exposição II) (中华人民共和国 外商 投资 法 (草案) (二次 审议 稿)) (“o Segundo Projeto”), alguns membros do Comitê Permanente do NPC propôs que o Artigo 4 do Primeiro Projeto apenas estipulasse a implementação do Sistema, mas não deu uma explicação clara a respeito. [6] Nesse sentido, o Segundo Projeto acrescentou mais detalhes, especificando a definição de tratamento nacional de pré-estabelecimento (ou seja, o tratamento concedido aos investidores estrangeiros e seus investimentos nas fases de estabelecimento, aquisição e expansão de empresas, que não é menos favorável do que concedido aos investidores nacionais e seus investimentos), e o modo de cooperação entre “o tratamento nacional pré-estabelecido” e “a Lista Negativa” (ou seja, a China concederá tratamento nacional ao investimento estrangeiro em indústrias fora da Lista Negativa). [7]
Com a adoção da Lei de Investimento Estrangeiro pelo NPC em 15 de março de 2019 e a sua implementação oficial em 1 de janeiro de 2020, o Sistema está agora oficialmente estabelecido. [8]
II. Melhoria do Sistema pela Lei de Investimento Estrangeiro
1. Definição do tratamento nacional pré-estabelecimento
De acordo com o artigo 4.º da Lei do Investimento Estrangeiro, “o tratamento nacional pré-estabelecimento” refere-se “ao tratamento dado aos investidores estrangeiros e aos seus investimentos durante a fase de acesso ao investimento, que não é menos favorável do que o dado aos seus congéneres nacionais”. Antes disso, a China só concedia a obrigação de tratamento nacional aos investidores estrangeiros após o estágio de entrada. A Lei do Investimento Estrangeiro agora amplia a obrigação de tratamento nacional para a fase de acesso ao investimento, cobrindo assim todo o ciclo de vida do investimento estrangeiro. O estágio de acesso do investimento estrangeiro geralmente inclui investimento greenfield (por exemplo, estabelecimento, aquisição e expansão de empresas) e fusões e aquisições por investidores estrangeiros.
A concessão de tratamento nacional a investidores estrangeiros na fase de entrada inicial significa que várias atividades de investimento de investidores estrangeiros gozarão dos mesmos direitos e autonomia, por exemplo, na supervisão e tributação nacional, que os investidores nacionais, e o processo de investimento será mais transparente, conveniente e previsível. [9]
2. Encurtamento adicional da Lista Negativa
“A Lista Negativa” é estabelecida como uma exceção à regra geral do “tratamento nacional pré-estabelecimento”, e devemos combiná-los para compreender plenamente o escopo da obrigação de tratamento nacional. De acordo com o Artigo 4 da Lei de Investimento Estrangeiro, a Lista Negativa refere-se às medidas administrativas especiais estipuladas pela China para o acesso de investimento estrangeiro a indústrias específicas. A China concederá tratamento nacional ao investimento estrangeiro em indústrias fora da Lista Negativa emitida ou aprovada pelo Conselho de Estado.
Para cooperar com a implementação da Lei de Investimento Estrangeiro, a Comissão Nacional de Desenvolvimento e Reforma e o Ministério do Comércio emitiram as Medidas Administrativas Especiais (Lista Negativa) para Acesso de Investimento Estrangeiro (Edição 2019) (外商 投资 准入 特别 管理 措施 (负面清单) (2019 年 版)) (“a Lista Nacional”) e as Medidas Administrativas Especiais (Lista Negativa) para Acesso de Investimento Estrangeiro na Zona Franca Piloto (Edição 2019) (自由 贸易 试验 区 外商 投资 准入 特别 管理 措施(负面 清单) (2019 年 版)) (“a lista FTZ”) em 2019. Ambas as listas entraram em vigor em 30 de julho de 2019. [10]
Na verdade, a China relaxou as restrições aos investidores estrangeiros, porque as indústrias fora da Lista Negativa são muito mais do que aquelas anteriormente na Lista Positiva.
III. Importância do estabelecimento do Sistema na Lei de Investimento Estrangeiro
O maior significado de estabelecer o Sistema na Lei de Investimento Estrangeiro é que o governo chinês mudou ainda mais o modo administrativo de exame e aprovação caso a caso de investimento estrangeiro, formando gradualmente um sistema administrativo de “registro + lista negativa”. Isso melhorará continuamente a transparência e a previsibilidade do acesso ao investimento estrangeiro para atender à demanda final representada pela crescente abertura do mercado.
[1] 投资海南：《什么是准入前国民待遇加负面清单管理》2019年12月27日发布< https://mp.weixin.qq.com/s/dOg2kqdF4j5md5PL7hhbAg>
[2] 中国政府网：《2015<政府工作报告>缩略词注释》2015年3月11日发布<http://www.gov.cn/xinwen/2015-03/11/content_2832629.htm>
[3] 处月归藏：《准入前国民待遇和负面清单》2019年11月26日发布<https://mp.weixin.qq.com/s/sti3RetnX7yf-OOIxXvnNA>
[4] 第一 财经 ： 《力推 准入 前 国民 待遇 ， 中国 再 释放 改善 外资 环境 信号》》 2018 年 6 月 11 日 发布 <https://baijiahao.baidu.com/s?id=1602989653858134843&wfr=spider&for= pc>
[5] 《外商投资法草案首次提请最高立法机关审议，有望实现外资三法合一》, http://www.npc.gov.cn/npc/c35807/201812/2c26fb541e8c4306874668c247610fb9.shtml
[6] 朱宁宁：《对何为准入前国民待遇作出解释》2019年1月29日于《法制日报》发布<http://www.npc.gov.cn/zgrdw/npc/cwhhy/13jcwh/2019-01/30/content_2071311.htm >
[7] 《中华人民共和国 外商 投资 法 （草案） （二次 审议 稿）》 第四 条。
[8] 法治营商：《我国外商投资“准入前国民待遇+负面清单”制度 ──法治化营商环境政策梳理系列之（二）》2019年5月17日发布<https://mp.weixin.qq.com/s/uKGJM61VPD_w59jR0G0sFw>
[9] 捷 铭 律师 ： 《不得不 防 的 外商 投资 准入 前 国民 待遇 + 负面 清单 的 坑 —— 外商 投资 法律 风险 分析》 2019 年 11 月 26 日 发布 <https: //mp.weixin.qq. com / s / prX1kOn49-uplttQRafxgQ>
[10] 投资海南：《什么是准入前国民待遇加负面清单管理》2019年12月27日发布< https://mp.weixin.qq.com/s/dOg2kqdF4j5md5PL7hhbAg>
Foto de Jerry Wang (https://unsplash.com/@jerry_318) no Unsplash
Contribuintes: Xiaodong Dai戴晓东
