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Tribunal chinês apóia proteção para trabalhadores LGBTQ

Dom, 12 de julho de 2020
Categorias: Insights

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É ilegal despedir alguém por ser transgênero, disse um tribunal de Pequim. Sendo um dos poucos casos LGBTQ relatados na China, esta é a primeira decisão judicial, até onde sabemos, em que os direitos legítimos dos trabalhadores transgêneros são protegidos. 

In Pequim Dangdang Information Technology Co. Ltd. v. Gao, (2019) Jing 0101 Min Chu No. 5075, (2019) Jing 02 Min Zhong No. 11084, o caso envolvia um funcionário transgênero, de sobrenome Gao, despedido de um emprego em Pequim Dangdang Information Technology Co., Ltd. (doravante " Dangdang ”), uma das empresas líderes de comércio eletrônico na China. 

Quando Gao pediu licença para se submeter à cirurgia de redesignação de sexo, Dangdang demitiu Gao por violar as políticas de licença da empresa e entrou com uma ação no tribunal para confirmar a rescisão do contrato de trabalho. Gao, ao contrário, insistia que Dangdang continuasse cumprindo o contrato de trabalho, deixando-o continuar trabalhando na empresa.

O caso passou pela primeira e segunda instância nos tribunais de Pequim, e ambos os tribunais determinaram que era ilegal para Dangdang encerrar a relação de emprego com Gao, e Gao poderia continuar a trabalhar com Dangdang.

Conforme declarado na sentença final, o tribunal de segunda instância considerou que “respeitamos e protegemos a personalidade, a dignidade e os direitos legítimos dos transgêneros”.

I. Resumo do caso

Em 16 de abril de 2018, o Centro de Saúde Mental de Xangai diagnosticou Gao com transexualismo e precisava de uma cirurgia de redesignação de sexo de homem para mulher.

Em 27 de junho de 2018, Gao pediu licença médica a Dangdang e foi ao Hospital Changzheng de Xangai para a cirurgia no mesmo dia.

Em 19 de julho de 2018, Gao recebeu alta do Hospital Shanghai Changzheng, com um certificado de diagnóstico sugerindo que ele descansasse por dois meses.

Em 20 de julho de 2018, Gao pediu a Dangdang uma licença de dois meses, que Dangdang não aprovou.

Mais tarde, ocorreu uma disputa entre Gao e Dangdang. Dangdang, portanto, entrou com uma ação no Tribunal Popular do Distrito de Dongcheng de Pequim (doravante “o tribunal de primeira instância”).

Em 4 de julho de 2019, o tribunal de primeira instância proferiu uma sentença [(2019) Jing 0101 Min Chu No. 5075] [(2019) 京 0101 民初 5075 号], indeferindo o pedido de Dangdang, ou seja, confirmando a legalidade do pedido de licença de Gao.

Em 3 de janeiro de 2020, o tribunal de segunda instância proferiu uma decisão final [(2019) Jing 02 Min Zhong No. 11084] [(2019) 京 02 民 终 11084 号], também confirmando a legalidade do pedido de licença de Gao, ou seja, Gao pode continuar a trabalhar com Dangdang.

II. Opiniões do tribunal

O tribunal de primeira instância considerou que Gao se submeteu à cirurgia por causa de seu transexualismo, o que foi comprovado pelo atestado de diagnóstico emitido pelo hospital e, portanto, Gao poderia gozar a licença médica conforme prescrito por lei com base na referida cirurgia.

O tribunal de primeira instância declarou ainda que:

1. Os empregadores devem promover um local de trabalho que inclua pessoas trans

“Tendo em vista a diversidade das doenças, o contínuo desenvolvimento e mudança da comunidade acadêmica e a conscientização da população sobre as doenças, além da diversidade individual, os empregadores devem considerar os fatores individuais na avaliação das licenças médicas dos funcionários. O transexualismo de Gao é uma das doenças mentais para a qual o círculo da psiquiatria ainda não chegou a um consenso, muito menos à compreensão do público. Portanto, os empregadores que têm uma relação pessoal próxima com os funcionários devem dar mais compreensão e cuidado a esses funcionários. ”

2. Os empregadores devem apoiar os trabalhadores transexuais, dando-lhes algum tempo para se adaptarem à sociedade após a cirurgia de redesignação de sexo

“É um processo inevitável para Gao se adaptar à sociedade, engajando-se em atividades sociais relevantes após a cirurgia, e tal processo ocorre durante a licença médica. Portanto, o empregador deve ser mais inclusivo considerando a situação específica. De acordo com a apuração com o hospital por este tribunal, o período de licença médica sugerido pelo hospital inclui não apenas o tempo de recuperação física, mas também o tempo de recuperação psicológica para Gao se readaptar à sociedade. Portanto, Gao não deve ser obrigado a retornar ao trabalho imediatamente apenas porque ele é fisicamente capaz de fazê-lo. ”

O tribunal de segunda instância basicamente apoiou os pontos de vista do tribunal de primeira instância e declarou ainda que:

1. Não resulta necessariamente na redução da competência para o trabalho após a mudança de gênero.

“Este tribunal considera que as evidências existentes não podem provar que Gao é incompetente para o trabalho de Dangdang após a cirurgia de redesignação sexual. Se Gao será competente para o trabalho arranjado por Dangdang está sujeito ao cumprimento posterior do contrato de trabalho, e não devemos concluir que Gao não pode cumprir o contrato de trabalho antes mesmo de retomar seu trabalho. ”

2. Os trabalhadores do sexo masculino têm direito ao uso do Lady's Room após a mudança de sexo.

“Dangdang também acredita que o cumprimento contínuo do contrato de trabalho dará origem a uma série de problemas, como a escolha do banheiro de Gao e o desconforto de outros colegas. A este respeito, este tribunal considera que o órgão de segurança pública relevante mudou o gênero de Gao de masculino para feminino de acordo com a Resposta sobre Questões relativas à Mudança de Gênero Registrado no Domicílio do Cidadão após a Cirurgia de Reatribuição de Sexo (关于 公民 手术 变性 后 变更 户口 登记 性别项目 有关 问题 的 批复) promulgado pelo Gabinete de Administração de Segurança Pública do Ministério da Segurança Pública, tendo Gao o direito de usar o Lady's Room como mulher. Outros colegas também devem aceitar o novo gênero de Gao e trabalhar com Gao com uma mente inclusiva. ”

3. A sociedade deve abraçar a diversidade de estilos de vida, respeitar e proteger a personalidade, dignidade e direitos legítimos dos transgêneros.

“A sociedade moderna apresenta uma tendência de aumento da diversidade. Continuamos descobrindo muitas coisas novas ao nosso redor e devemos aprender a aceitá-las gradualmente, a menos que ameacem os interesses de outros, do coletivo, do estado ou do público. Talvez seja exatamente a nossa inclusão de coisas novas que lançou as bases para o desenvolvimento a longo prazo da civilização e o grande progresso da sociedade. ”

“Estamos acostumados a entender a sociedade de acordo com nosso entendimento de gênero biológico, mas ainda haverá algumas pessoas que desejam expressar sua identidade de gênero de acordo com sua própria experiência de vida. Precisamos reexaminar e compreender essa expressão social persistente. Embora seja um processo muito longo, mais e mais pessoas optam por ser inclusivas e, de fato, precisamos mudar gradualmente nossa atitude em relação a essas coisas. Porque somente se abraçarmos a diversidade de estilos de vida, podemos ter uma cultura mais colorida e estabelecer uma base cultural para a inclusão em uma sociedade de estado de direito. Essa pode ser a lógica que alguns estudiosos apontaram 'a inclusão social é a bênção do Estado de Direito'. ”

“Nosso respeito e proteção à personalidade, dignidade e direitos legítimos dos transgêneros se baseiam em nossa valorização da dignidade e dos direitos dos cidadãos, ao invés de defender e promover o transexualismo.”

4. A sociedade deve respeitar o direito ao trabalho dos transgêneros.

“Como funcionários, os direitos dos transgêneros ao trabalho também devem ser protegidos pela lei. De acordo com as disposições da Lei do Trabalho da República Popular da China (中华人民共和国 劳动 法) e da Lei de Promoção de Emprego da República Popular da China (中华人民共和国 就业 促进 法), os funcionários gozam do direito de igualdade de emprego e escolha de ocupação; nenhuma discriminação contra funcionários é permitida com base em sua nacionalidade, raça, sexo, crença religiosa e assim por diante; quando os empregadores recrutam pessoal e as agências de emprego se envolvem em atividades intermediárias de carreira, eles devem oferecer oportunidades iguais de emprego e condições de emprego justas aos trabalhadores, e não devem ter discriminação no emprego. Embora as disposições legais acima mencionadas não estipulem explicitamente que os funcionários não podem ser discriminados por causa da mudança de gênero, deve ser uma das implicações nelas contidas que os funcionários que mudam de sexo por cirurgia de redesignação de sexo e são posteriormente reconhecidos pela segurança pública os órgãos devem gozar do direito de igualdade de emprego, sem discriminação. ”

5. Os transgêneros devem valorizar o respeito da sociedade e ter confiança.

“Este tribunal também sugere que Gao deve valorizar o respeito e a proteção dada pela sociedade, e não deve abusar de seus direitos ao proteger seus próprios direitos legítimos. Gao deve encarar Dangdang com uma atitude honesta e pacífica e se esforçar para alcançar melhores resultados em seu trabalho. ”

III. Nossos comentários

Embora LGBTQ tenha sido um fenômeno comum na China e a inclusão do público LGBTQ também esteja aumentando, os casos LGBTQ raramente são vistos na prática judicial. Neste caso, o tribunal abordou diretamente o tema LGBTQ e protegeu resolutamente os direitos legítimos dos LGBTQ, trazendo grande relevância para o caso. 

Além disso, o estilo de redação dos dois acórdãos neste caso também é muito especial. Geralmente, os juízes chineses fazem o possível para redigir sentenças com redação prudente e impessoal, a fim de evitar erros ou acusações. Por exemplo, os juízes geralmente listam as disposições legais relevantes com algum raciocínio simples e tentam evitar expressar opiniões pessoais. Neste caso, entretanto, esses dois julgamentos contêm muitas opiniões pessoais dos juízes, o que é muito raro na China.

Esperamos mais julgamentos sobre a proteção dos direitos LGBTQ, bem como opiniões pessoais de mais juízes chineses.

 


Foto de Jordan McDonald (https://unsplash.com/@jordanmcdonald) no Unsplash

 

Contribuintes: Guodong Du 杜国栋 , Meng Yu 余 萌

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