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Como examinar reivindicações em arbitragem: Notas do árbitro chinês por Dennis (Yongquan) Deng-02

Dom, 09 de agosto de 2020
Categorias: Insights

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Como árbitro, preparei uma lista de verificação como notas práticas para os tribunais de arbitragem examinarem as reivindicações de arbitragem.

I. Exame de formalidade

O objetivo do exame de formalidade é descobrir os erros de escrita na reclamação, o mais grave dos quais é a numeração incorreta dos documentos, o que pode levar a confusão na referência de todos os arquivos do processo, e até mesmo prejudicar os direitos de arbitragem do réu .

II. Atributo legal / tipos de reivindicação

Veja minha postagem anterior “Como identificar o tipo de reivindicações de arbitragem”, Para a expressão detalhada dos tipos de atributos / reivindicações legais.

III. Arbitrabilidade

O tribunal arbitral deve examinar a arbitrabilidade da ação de acordo com os Artigos 2 e 3 da Lei de Arbitragem da RPC, que estipulam que as disputas contratuais e outras disputas de direitos de propriedade podem ser arbitradas, enquanto casamento, adoção, custódia, manutenção, disputas de sucessão e disputas administrativas que devam ser tratados pelos departamentos administrativos de acordo com a lei não podem ser arbitrados. 

XNUMX. Âmbito da arbitragem

As partes somente podem submeter à arbitragem as controvérsias no âmbito da convenção de arbitragem. A instituição arbitral não tem jurisdição sobre as questões fora ou fora do escopo da convenção de arbitragem, a menos que o demandado não apresente uma objeção. No entanto, por discrição, o tribunal arbitral deve examinar essas questões minuciosamente e tratá-las com prudência. 

V. Absorção de reivindicações

Algumas reivindicações de arbitragem são, na verdade, parte integrante ou pré-condições de outras reivindicações, ou seja, podem ser absorvidas por outras reivindicações.

Por exemplo, após a rescisão do contrato, o requerente não só pede ao requerido que devolva um determinado bem, como também pede a devolução de todos os bens. A primeira afirmação é claramente um componente da última e pode ser absorvida por esta.

Para outro exemplo, o requerente pede ao tribunal para julgar que o requerido constitui uma violação de contrato e deve compensar as perdas; o primeiro é uma pré-condição do último e pode ser absorvido por ele.

VI. Reivindicações contraditórias

Algumas reivindicações são contraditórias e não podem ser estabelecidas ao mesmo tempo. 

Por exemplo, de acordo com a lei chinesa, o pedido de depósito e o pedido de indenização não podem ser sustentados ao mesmo tempo.

Por outro lado, se o requerente solicitar uma decisão de rescindir o contrato, indemnizar a perda e pagar uma indemnização por atraso na execução, o pedido de rescisão do contrato e o pedido de indemnização por atraso na execução podem contradizer-se. Isso porque, após a rescisão do contrato, ambas as partes deixarão de cumprir suas obrigações contratuais, não necessitando, portanto, de indenização por suposto atraso de execução.

VII. Reivindicações sobrepostas

Pode haver sobreposições entre as diferentes reivindicações.

Por exemplo, como locatário da casa, o requerente fica impossibilitado de usar a casa normalmente devido ao problema de qualidade, e pede uma decisão para rescindir o contrato, devolver o aluguel já pago e compensar o prejuízo causado pelo aluguel de outra casa . A devolução do aluguel e a indenização pela perda podem se sobrepor, pois o aluguel devolvido pode ser usado para cobrir o novo aluguel.

VIII. Reivindicações associadas

Algumas reivindicações de arbitragem são inter-relacionadas, portanto, elas só podem ser todas apoiadas ou negadas, ou o requerente pode escolher algumas das reivindicações.

Por exemplo, quando o requerente solicita ao tribunal a rescisão do contrato e a devolução do bem, os dois pedidos estão interligados, uma vez que só após a rescisão do contrato é que o bem pode ser devolvido.

IX. Objeto da reclamação

Os assuntos da reclamação podem ser classificados da seguinte forma:

1. Entrega de ativos, prestação de serviços

Entrega de ativos significa que o requerente solicita que o requerido entregue dinheiro (como o pagamento do preço) ou itens não monetários (como entrega de mercadorias) para ele / ela.

A prestação de serviços significa que o requerente solicita ao requerido a prática de determinados atos. O tribunal arbitral deve ser cauteloso quanto a esse tipo de reclamação.

A prestação de serviços pode ser dividida em dois tipos:

(1) O serviço é um meio pelo qual as partes desejam atingir determinado objetivo. Por exemplo, o requerente solicita ao requerido que registe a transferência da propriedade da casa, cujo objetivo é obter a propriedade da casa.

(2) O serviço em si é o objetivo da parte. Por exemplo, o requerente solicita que o requerido solicite ao governo uma licença de pagamento de terceiros, cuja aprovação não pode ser controlada por nenhum dos lados, mas o requerido deve agir conforme solicitado.

2. Dívida monetária, dívida não monetária

Se o pedido de arbitragem for uma dívida não monetária, o tribunal arbitral examinará se há qualquer circunstância de não cumprimento nos termos do Artigo 110 da Lei de Contratos da RPC.

A dívida não monetária sobrepõe-se em certa medida à referida “prestação de serviços”.

3. Coisas indefinidas, coisas definidas

Se o assunto for definitivo, é provável que envolva os interesses ou direitos de um terceiro, e o tribunal arbitral deve ser mais cauteloso quanto a isso. Por exemplo, se o requerente solicitar ao tribunal arbitral que determine o título de propriedade de uma casa, o tribunal deverá examinar cuidadosamente a propriedade da casa. 

Se a matéria for indefinida, visto que o requerido pode obter o mesmo tipo de coisa em várias ocasiões, o tratamento da reclamação do requerente seria menos desafiador para o tribunal arbitral.

4. Coisas tangíveis, coisas intangíveis

Coisas intangíveis são mais vagas, abstratas e complexas e, portanto, mais difíceis de identificar. O manuseio impróprio pode levar a inconvenientes na aplicação da sentença arbitral. Por exemplo, o requerente entrega o desenho do projeto da casa ao respondente por e-mail para fins de execução do contrato e solicita que o requerido devolva o desenho do projeto após a rescisão do contrato.

5. Bens imóveis, bens móveis, licenças, documentos de titularidade, informações

O tribunal arbitral precisa tratar essas questões de maneira diferente com base em seus diferentes atributos.

X. Divisão de direitos e obrigações entre várias partes      

Por exemplo, o candidato consiste em dois investidores, o entrevistado consiste em três fundadores e os dois lados assinaram um acordo de investimento de capital. Depois disso, o requerente exige que o requerido recompra todo o patrimônio do requerente de acordo com o contrato. O tribunal arbitral deverá verificar se a reclamação arbitral especifica a proporção do patrimônio a ser recomprada, o investidor e o fundador envolvidos.

 

Foto de CHEN Dairui (https://unsplash.com/@tallnut) no Unsplash

Contribuintes: Dennis (Yongquan) Deng

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