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O juiz da Suprema Corte da China, Gao Xiaoli, fala sobre a averiguação da lei estrangeira nos tribunais chineses

Ter, 04 de setembro de 2018
Categorias: Insights

 

A postagem apresenta uma das maiores dificuldades encontradas pelos tribunais chineses no julgamento de casos civis e comerciais relacionados com o exterior: como averiguar a lei estrangeira. 

Esta postagem resume o artigo intitulado “Prova de Direito Estrangeiro em Julgamentos Cíveis e Comerciais Relacionados a Estrangeiros em Tribunais Chineses" (涉外 民 商 事 审判 实践 中外 国法 的 查明), que foi publicado na “Wuhan University International Law Review” (武 大国际法 评论) (Vol. 17, No. 1, setembro de 2014). O autor é Juiz Gao Xiaoli (高晓 力), Diretor Adjunto da a 4ª Divisão Civil do Supremo Tribunal Popular da China (SPC). Entre outras responsabilidades, a 4ª Divisão Civil da SPC, onde o Juiz Gao trabalha, orienta principalmente o tratamento de casos civis e comerciais relacionados com o exterior nos tribunais chineses em todos os níveis.  

1. Duas dificuldades encontradas pelos tribunais chineses em casos civis e comerciais relacionados com o exterior 

Atualmente, quando se trata de julgamentos civis e comerciais relacionados com o estrangeiro, existem dois problemas entre os tribunais chineses que têm resultado na baixa eficiência da audiência dos casos, nomeadamente o serviço a bordo e a apuração do direito estrangeiro. O último refere-se principalmente a que quando os tribunais chineses devem aplicar a lei estrangeira de acordo com as regras de conflito da China, eles geralmente se preocupam em saber como discernir a lei estrangeira (incluindo como obter e entender corretamente a lei estrangeira). 

2. Quem tem o dever de provar o direito estrangeiro, os juízes ou as partes? 

A "Lei da República Popular da China sobre a Aplicação das Leis às Relações Civis Estrangeiras" (中华人民共和国 涉外 民事 关系 法律 适用 法) (doravante referida como "Lei sobre a Aplicação das Leis às Relações Civis Externas" ), promulgada em 2010, respondeu a essa questão na legislação pela primeira vez. O parágrafo 1, o artigo 10 da lei estipula expressamente que: "As leis estrangeiras aplicáveis ​​às relações civis relacionadas com o exterior devem ser verificadas pelos tribunais populares, instituições arbitrais ou órgãos administrativos. As partes interessadas devem fornecer as leis do país estrangeiro em questão, se optarem por ser regido por leis estrangeiras. " Em outras palavras, geralmente o tribunal tem o dever de averiguar o direito estrangeiro. Se qualquer parte decidir ser regida por leis estrangeiras, ele será responsável por fornecer as leis estrangeiras. 


Antes disso, o SPC tinha atitude semelhante. Nas duas interpretações judiciais emitidas pelo SPC respectivamente em 1987 e 1988, o tribunal tem o dever de averiguar o direito estrangeiro. "Prova pelas partes" é apenas um dos métodos usados ​​pelos tribunais chineses para averiguar a lei estrangeira. A Lei de Aplicação de Leis às Relações Civis com o Exterior absorveu a visão deste SPC. 

3. Como os tribunais chineses obtêm leis estrangeiras? 

A interpretação judicial acima mencionada emitida pelo SPC em 1988 relaciona as formas para os tribunais chineses averiguarem a lei estrangeira. A interpretação judicial é "Opiniões do Supremo Tribunal Popular sobre Diversas Questões Relativas à Implementação dos Princípios Gerais do Direito Civil da República Popular da China (para Implementação em Julgamento)" (最高人民法院 关于 贯彻 执行 《中华人民共和国 民法 通则》 若干 问题 的 意见 (试行)), cujo artigo 193 estipula: "As leis estrangeiras aplicáveis ​​podem ser apuradas através dos seguintes meios: (1) fornecidos pelo litigante, (2) fornecidos pela organização central do país que entrou no tratado de assistência judiciária com a China, (3) fornecida pela embaixada ou consulados chineses naquele país estrangeiro, (4) fornecida pela embaixada ou consulados estrangeiros na China, (5) fornecida por especialistas chineses ou estrangeiros. Se as leis estrangeiras não puderem ser averiguadas através desses meios, as leis da República Popular da China serão aplicadas. " 

eu. Fornecido por partes 

A prova pelas partes é uma das abordagens para os tribunais chineses averiguarem a lei estrangeira. Na prática dos tribunais da China, na maioria das vezes, as leis estrangeiras comprovadas por meio dessa abordagem poderiam ser adotadas pelos juízes. 

As partes geralmente fornecem ao tribunal as opiniões jurídicas de um advogado estrangeiro sobre o conteúdo e as implicações do direito estrangeiro. No entanto, os tribunais chineses não exigem que os advogados dêem opiniões sobre a lei estrangeira. Se as próprias partes possuírem conhecimentos suficientes de direito estrangeiro e puderem apresentar devidamente as suas opiniões, também podem provar o direito estrangeiro perante o tribunal sem a assistência de um advogado. 

Em alguns casos, alguns tribunais exigem que as partes autentiquem e certifiquem as opiniões legais dos advogados estrangeiros sobre a lei estrangeira fornecida por eles. O autor discorda da prática desses tribunais e considera desnecessária a exigência de notarização e certificação. 

ii. Fornecido por tratados 

A China assinou atualmente tratados de assistência judiciária em matéria civil e comercial com mais de 30 países. Esses tratados bilaterais geralmente estipulam "troca de informações jurídicas". 

No momento, os tribunais chineses ainda não adotaram essa abordagem, porque o procedimento é bastante complicado. De acordo com esses tratados, se o tribunal quiser averiguar a lei estrangeira por meio desta abordagem, seu pedido e materiais relacionados (incluindo traduções) devem ser primeiramente relatados ao SPC antes de serem submetidos ao Ministério da Justiça da China pelo SPC e, posteriormente, transferidos ao Ministério da Justiça do país estrangeiro pelo Ministério da Justiça da China e, finalmente, transferido para a autoridade competente desse país. 

Embora os tribunais chineses não tenham adotado essa abordagem para provar a lei estrangeira por si próprios, o SPC ajudou os tribunais estrangeiros a averiguar a lei chinesa. Em 2007, um tribunal polonês pretendia aplicar a lei chinesa em um caso, no qual solicitava a ajuda da China nos termos do tratado bilateral entre a China e a Polônia. O SPC forneceu assistência judicial à luz do pedido encaminhado pelo Ministério da Justiça da China. 

iii. Fornecido por meio de canais diplomáticos 

As leis estrangeiras, que são apuradas por meio dos canais diplomáticos, incluem aquelas fornecidas pela embaixada ou consulados chineses naquele país estrangeiro e aquelas fornecidas pela embaixada ou consulados estrangeiros na China. 

Pelo que o autor sabe, o serviço diplomático da China mal consultou materiais jurídicos estrangeiros para tribunais chineses no julgamento de casos civis e comerciais. Da mesma forma, os tribunais chineses não tomaram a iniciativa de solicitar ao serviço diplomático o fornecimento de legislação estrangeira, que pode ser obtida através da embaixada ou consulados chineses a bordo, ou através da embaixada ou consulados estrangeiros na China. 

Mesmo assim, o autor acredita que os tribunais chineses podem fazer pleno uso dos canais diplomáticos para averiguar a lei estrangeira, se necessário. 

XNUMX. Fornecido por especialistas 

Os tribunais chineses podem contratar especialistas jurídicos chineses ou estrangeiros para opinar sobre leis estrangeiras, mas tal prática é rara. A razão é que não há instituições neutras na China que possam fornecer opiniões especializadas sobre direito estrangeiro para o tribunal; além disso, não existem bases de dados de especialistas no domínio do direito estrangeiro; além do mais, poucos professores de direito chineses são proficientes em direito estrangeiro e podem ser chamados de “especialistas”. Além disso, os tribunais chineses também carecem de critérios para selecionar especialistas. Nessas circunstâncias, quando o tribunal voluntariamente nomeia juristas estrangeiros para opinar sobre o direito estrangeiro, pode ser questionado pelas partes. Ou seja, é difícil para os tribunais chineses escolherem juristas estrangeiros que possam ser reconhecidos por ambas as partes. 

Nota do CJO: Pouco depois de o autor publicar o artigo, esse dilema encontrado pelos tribunais chineses foi resolvido preliminarmente. O SPC estabeleceu vários centros de discernimento do direito estrangeiro na China em cooperação com organizações relevantes, como a "Instituição da China para o Discernimento do Direito Estrangeiro" na Universidade de Ciência Política e Direito da China.

v. Outros meios 

A lei chinesa não restringe as maneiras pelas quais o tribunal verifica a lei estrangeira. O autor sugere que os juízes chineses verifiquem o direito estrangeiro por outros meios eficazes de acordo com suas próprias capacidades, como consultar bancos de dados de direito estrangeiro por meio da Internet e bibliotecas, etc. 

O autor aponta que os juízes que julgam casos civis e comerciais relacionados com estrangeiros em tribunais chineses geralmente têm fortes habilidades em línguas estrangeiras, e alguns juízes também têm experiência no estudo de direito estrangeiro. Eles podem averiguar totalmente a lei estrangeira por conta própria. 

Além disso, se um tribunal estrangeiro já proferiu uma sentença sobre uma questão legal específica em seu país, os juízes chineses podem aprender como os tribunais estrangeiros aplicam sua própria lei, ajudando-se assim a obter conhecimento dessa lei estrangeira. Por exemplo, o SPC já adotou essa abordagem no caso "(2002) Min Si Zhong Zi No.14" ((2002) 民 四 终 字 第 第 14 号) da disputa de equidade entre o recorrente Canada Green Valley (International) Investment & Management Ltd. e a recorrente Hong Kong Green Valley Investment Company. 

Nota CJO: Outro post interessante pode ajudá-lo a entender melhor a prática judicial de apuração de leis estrangeiras nos tribunais chineses.

4. Como os tribunais chineses entendem a lei estrangeira? 

O autor indica que a apuração do direito estrangeiro inclui duas partes: obtenção do direito estrangeiro e compreensão do direito estrangeiro. Este último se refere a determinar razoavelmente o significado da lei estrangeira, aplicando-a adequadamente ao caso atual e fazendo um julgamento correto. 

Artigo 18 da "Interpretação do Tribunal Popular Supremo sobre Diversas Questões Relativas à Aplicação da Lei da República Popular da China sobre a Aplicação das Leis às Relações Civis Estrangeiras da República Popular da China (I)" (最高人民法院 《 O 关于 适用 〈中华人民共和国 涉外 涉外 民事 关系 法律 适用 法〉 若干 问题 的 解释 (一》》) (doravante denominado "Interpretação Judicial de 2012") dispõe: "O tribunal popular deve ouvir as opiniões de todas as partes envolvidas sobre o conteúdo, interpretação e aplicação das leis estrangeiras aplicáveis. Se as partes interessadas não levantarem qualquer objeção ao conteúdo, interpretação e aplicação de tais leis estrangeiras, o tribunal popular pode dar o reconhecimento; se alguma das partes tiver objeções, o tribunal popular deve realizar exame para o reconhecimento. ” 

De acordo com esta disposição, o tribunal deve organizar um debate entre as partes sobre as leis estrangeiras, independentemente de as leis estrangeiras serem obtidas pelo tribunal ex officio (incluindo as obtidas por meio de tratados) ou fornecidas pelas partes no tribunal. Depois de ouvir as opiniões das partes, o tribunal decide como aplicar as leis estrangeiras. 

O autor expressa que durante a formulação da Interpretação Judicial de 2012, havia alguns pontos de vista de que as leis estrangeiras obtidas pelo tribunal, especialmente aquelas obtidas por meio de tratados, poderiam ser diretamente utilizadas como base para julgamento sem ouvir as opiniões das partes. No entanto, após discussão, a maioria considerou que o tribunal deveria ouvir plenamente as opiniões das partes sobre as leis estrangeiras, o que seria benéfico para os juízes chineses aplicá-las corretamente. 

Duas situações podem ocorrer após as partes terem um debate sobre leis estrangeiras. Em primeiro lugar, se todas as partes envolvidas concordarem ou pleitearem a aplicação da mesma lei estrangeira, os tribunais chineses podem aplicar essa lei estrangeira conforme acordado ou pleitear por todas as partes, mas os tribunais devem prestar atenção para examinar se isso viola o interesse público da sociedade chinesa ou infringe os legítimos interesses de terceiros. Em segundo lugar, quando as partes interessadas têm opiniões diferentes sobre o conteúdo e o significado da lei estrangeira, os juízes devem exercer seu poder discricionário para emitir um julgamento razoável. 

5. Consequências da falha em determinar a lei estrangeira 

O parágrafo 2, Artigo 10 da Lei sobre a Aplicação das Leis às Relações Civis Estrangeiras estipula claramente: "Caso as leis estrangeiras não possam ser averiguadas ou não contenham disposições relevantes, as leis da República Popular da China serão aplicáveis. " A "falha em averiguar a lei estrangeira" deve ser dividida da seguinte forma: 

eu. O tribunal tem o dever de averiguar a lei estrangeira 

O parágrafo 1 do Artigo 17 da Interpretação Judicial de 2012 dispõe: "Se o tribunal popular não conseguir obter leis estrangeiras por meios razoáveis, como os fornecidos pelas partes, os previstos por tratados internacionais que entraram em vigor na República Popular da China , e aquelas fornecidas por especialistas jurídicos chineses ou estrangeiros, tais leis podem ser reconhecidas como leis estrangeiras que não podem ser averiguadas. ” 

Este artigo enumera apenas algumas formas de apuração do direito estrangeiro, ou seja, enfatiza que o tribunal não precisa esgotar todas as formas para evitar a redução da eficiência do tribunal no julgamento dos casos. No entanto, ainda sublinha que o tribunal só pode considerá-lo "incapaz de averiguar a lei estrangeira" quando se trata da situação em que o tribunal "não consegue obter leis estrangeiras por meios razoáveis". Na opinião do autor, isso exige que os juízes se esforcem para apurar o direito estrangeiro e aplicá-lo corretamente. O direito estrangeiro não pode ser facilmente excluído com o fundamento de que não pode ser verificado. 

ii. As partes são obrigadas a provar lei estrangeira 

O n.º 2 do artigo 17.º da Interpretação Judicial de 2012 estipula: "Quando, de acordo com o disposto no n.º 1 do artigo 10.º da Lei de Aplicação das Leis às Relações Civis com o Estrangeiro, as partes interessadas devem prever a legislação estrangeira, mas deixar de fornecer tais leis estrangeiras sem a devida justificativa dentro do prazo razoável especificado pelo tribunal popular, tais leis podem ser reconhecidas como leis estrangeiras que não podem ser averiguadas. ” 

Se as partes interessadas escolherem ser regidas por lei estrangeira, elas devem providenciar essa lei estrangeira. O tribunal deve, quando necessário, especificar um prazo razoável para as partes. Dentro do prazo razoável, se as partes se recusarem a fornecer leis estrangeiras ao tribunal sem a devida justificativa, ou se não fornecerem leis estrangeiras, o tribunal popular tem o poder de decidir que "as leis estrangeiras não podem ser averiguadas". No entanto, se as partes não puderem fornecer leis estrangeiras com "razões justificadas", o tribunal deve estender o prazo de forma adequada. 

iii. As partes são obrigadas a provar lei estrangeira em caso de divergências

Se as partes já estabeleceram lei estrangeira, mas têm opiniões diferentes sobre a lei estrangeira, o tribunal deve determinar a lei estrangeira por conta própria, em vez de identificar tal situação como "falta de apuração da lei estrangeira". 

6. Se houver erro na aplicação da lei estrangeira, isso pode ser considerado como “aplicação errônea da lei”? 

Se uma lei estrangeira deve ser aplicada a um caso de acordo com as regras de conflito da China, e o juiz cometeu um erro ao aplicá-la, o autor pensa que isso deveria ser considerado como "aplicação errônea da lei". 

De acordo com a Lei de Processo Civil da RPC, se a lei for aplicada incorretamente, as partes podem apelar contra a decisão que não entrou em vigor na primeira instância e, em seguida, a decisão pode ser alterada pelo tribunal de apelação. Quanto à decisão que entrou em vigor, as partes também podem requerer um novo julgamento (ou seja, o “procedimento de supervisão de julgamento” na China). Isso significa que, se os juízes chineses cometerem erros na aplicação de leis estrangeiras, o direito das partes a um recurso judicial pode ser garantido.

 

 

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Contribuintes: Guodong Du 杜国栋 , Meng Yu 余 萌

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