Na prática judicial da China, a gravação é uma forma comum de coletar evidências. Se a gravação da conversa privada sem a permissão da outra parte satisfizer certas condições, o tribunal pode admitir isso como prova.
I. As gravações secretas são admissíveis nos tribunais chineses?
Existem oito tipos de provas estipuladas no Artigo 63 da Lei de Processo Civil (CPL) da China, entre as quais a prova gravada está incorporada em “materiais audiovisuais” Tipo 4. Além disso, na Lei de Sucessões da China, também existem disposições sobre “testamento por registro”. Portanto, a gravação se enquadra nos tipos de evidências permitidos por lei.
Embora a gravação possa ser usada como prova legal, na prática, a gravação costuma ser feita secretamente, sem qualquer conhecimento da outra parte. Quanto à gravação secreta, a atitude dos tribunais chineses mudou de negativa para positiva.
Anteriormente, os tribunais chineses consideravam que as gravações secretas eram ilegais e, portanto, não podiam ser usadas como prova. [1] No entanto, tal regra limitava excessivamente os meios de coleta de provas pelas partes e, portanto, havia sido contestada e criticada por muitos. Em 2001, os tribunais chineses relaxaram as restrições à gravação secreta e admitiram seu status como evidência desde que não infringisse os direitos e interesses legítimos de terceiros nem violasse as disposições proibitivas da lei. Em 2015, a gravação secreta pode geralmente ser usada como evidência, a menos que infrinja “severamente” os direitos e interesses legítimos de terceiros, viole as disposições proibitivas da lei ou seja coletada de uma forma que viole a ordem pública e a boa moral. [2]
Além dos critérios acima, alguns juízes também propuseram os seguintes pontos:
1. O interessado deve estar presente no momento da gravação, sendo preferível que ele próprio faça a gravação pessoalmente.
2. A gravação secreta não deve ser feita em local proibido, nem por fraude ou coação;
3. De modo geral, a gravação por si só não pode ser usada como base para apuração dos fatos, e deve ser usada juntamente com outras evidências para obter o efeito de prova. [3]
II. Que tipo de gravação é improvável de ser admitido?
De acordo com nossa experiência, nas seguintes situações, as gravações podem ser descartadas:
1. Se alguém enviar uma gravação de uma conversa em que todos os participantes concordaram em “não gravar” no início, a gravação desse tipo muito provavelmente será considerada ilegal por violar o direito à privacidade;
2. Quando a gravação contiver conteúdo relacionado a fraude e coerção;
3. Onde a gravação for coletada de forma que possa violar a ordem pública e os bons costumes. Por exemplo, em um caso de divórcio, uma parte instiga uma criança a falar com a outra parte e gravar a conversa secretamente;
4. Onde a gravação for coletada por meio de uso ilegal de equipamento de monitoramento profissional;
5. Onde a gravação é coletada pela instalação de equipamento em espaço privado de outro (como um quarto ou um carro);
6. Quando a gravação for coletada em um local onde a mesma seja proibida (como em um tribunal);
7. Onde a gravação é coletada invadindo um computador ou telefone celular por meio do programa Trojan.
III. Como é a evidência de registro ideal?
A evidência de registro ideal geralmente tem as seguintes características:
1. A gravação deve ser feita preferencialmente pelos próprios interessados;
2. As informações básicas da conversa como horário, local e identidade dos participantes devem ser claras;
3. O tom da conversa deve ser mais calmo;
4. A conversa deve se concentrar melhor nos fatos disputados e evitar discussões inúteis;
5. A mídia original (como caneta de gravação e telefone celular) deve ser bem preservada;
6. Se a gravação for muito importante, é recomendável contratar um notário para autenticar o processo de gravação.
Por fim, precisamos lembrar aos leitores que as provas documentais ainda são as provas mais importantes na prática judicial da China (veja o post Provas documentais - O rei da prova no contencioso civil chinês), embora o registro de evidências seja geralmente usado como evidência auxiliar.
Referências:
[1] 《最高人民法院 关于 未经 对方 当事人 同意 私自 录音 取得 的 资料 能否 作为 证据 使用 问题 的 批复》 （法 复 [1995] 2 号） 曾 规定 “未经 对方 当事人 同意 私自 录制 其 谈话 ，.不 合法 行为, 以 这种 手段 取得 的 录音 资料, 不能 作为 证据 使用。 ”
[2] 《最高人民法院 关于 民事诉讼 证据 的 若干 规定》 中 “以 侵害 他人 合法 权益 或者 违反 法律 禁止 性 规定 的 方法 取得 的 证据 ， 不能 作为 认定 案件 事实 的 依据。” 和 《最高人民法院 关于. <中华人民共和国 民事诉讼 法> 的 解释》 第 106 条 关于 “对 以 严重 侵害 他人 合法 权益 、 违反 法律 禁止 性 规定 或者 严重 违背 公 序 序 良 俗 的 方法 形成 或者 获取 的 证据 ， ， 认定
[3] 案 号 ： 一审 （2006） 宣 民初 字 第 00745 号 ； 二审 （2006） 一 中 民 终 字 第 7422 号。 王磊 （字 二审 主 审 法官） 《人民 司法 （案例）》 第 75 页 2008 年
案 号 ： 一审 （2006） 崂 民 三 初 字 第 241 号。 朱铁军 《人民 司法 （案例）》 第 78 页 2008 年
Foto de Allec Gomes (https://unsplash.com/@allecgomes) no Unsplash.
Contribuintes: Chenyang Zhang 张 辰 扬 , Xuan Zhao 赵 暄
